Corporação S em empresa nova: Form 2553 desde o primeiro dia

Quando vence o Form 2553 de uma empresa nova?

Uma LLC ou corporação nova e elegível pode ser corporação S desde o primeiro dia se todos os proprietários exigidos derem seu consentimento e ela entregar um Form 2553 assinado até 2 meses e 15 dias depois do início do seu primeiro ano fiscal (instruções do Form 2553 do IRS). Esse primeiro ano fiscal começa na primeira de três datas: o dia em que a empresa passa a ter proprietários, passa a ter bens ou começa a operar. O ano não espera a primeira venda, e a data de aprovação pelo estado só o inicia se uma dessas três coisas acontecer nesse dia.

O caso não é simples quando:

• dinheiro, equipamentos ou trabalho entraram na empresa antes de alguém anotar as datas, e por isso a data de início é incerta;
• há mais de um proprietário, ou um proprietário é casado em um estado de comunhão de bens, porque todas as pessoas exigidas precisam assinar;
• um proprietário, ou o cônjuge de um proprietário, não é cidadão nem residente dos EUA, ou estão previstos investidores externos;
• a empresa está em um estado com opção própria pelo regime S, como Nova York;
• o Form 2553 foi entregue, mas não chegou o aviso de aceitação (CP261), ou o aviso mostra uma data de início diferente;
• o prazo já passou.

Reúna antes de entregar:

• a aprovação do estado (documentos de constituição ou certificado) e a data em que ela passa a valer;
• a data do primeiro depósito ou de outro aporte, e a data em que as ações foram emitidas ou os membros foram admitidos;
• a data em que o negócio começou a operar, se for anterior;
• o nome, o endereço, o número de Social Security, as ações ou a porcentagem de participação e a data de aquisição de cada proprietário;
• o EIN (número de identificação do empregador, o número fiscal federal de uma empresa nos EUA) da empresa;
• o salário planejado para cada proprietário que trabalha e a data em que a folha de pagamento vai começar.

Como abrir uma corporação S: LLC ou corporação?

Nenhum estado cria uma corporação S: você abre uma LLC ou uma corporação pela lei estadual e depois entrega o Form 2553 para o IRS tributá-la como corporação S. As duas podem fazer a opção e, quando ela entra em vigor, seguem as mesmas regras federais: entregam o Form 1120-S, dão a cada proprietário um Schedule K-1 e pagam salário aos proprietários que trabalham. Elas diferem antes de a opção entrar em vigor (veja a tabela) e na lei estadual e na papelada, como as taxas de abertura e as taxas anuais, e se a empresa funciona com um acordo operacional ou com regimento interno e atas do conselho.

Uma LLC que entrega o Form 2553 é tratada como corporação a partir da data em que a opção começa a valer e não precisa do Form 8832 (instruções do Form 2553; instruções do Form 8832). Entregar o Form 8832 para ser tributada como corporação, sem o Form 2553, faz da LLC uma corporação C.

Uma LLC também precisa cumprir a regra de uma única classe de ações: os direitos de todos os proprietários a distribuições e ao valor recebido na liquidação precisam ser idênticos (instruções do Form 2553). Alocações especiais ou retornos preferenciais em um acordo operacional podem entrar em conflito com essa regra. Veja termos fiscais do acordo operacional.

Quando começa o primeiro ano fiscal de uma empresa nova para o Form 2553?

O primeiro ano fiscal de uma corporação nova começa na data em que ela passa a ter acionistas, adquire bens ou começa a operar, o que vier primeiro (Treas. Reg. 1.1362-6(a)(2)(ii)(C)). Ter apenas incorporadores (as pessoas que entregam os documentos de constituição) não o inicia necessariamente. As instruções do Form 2553 aplicam o mesmo teste a uma LLC, com proprietários no lugar de acionistas.

Formas comuns de o relógio começar a correr:

• os fundadores recebem ações, ou os membros são admitidos na LLC;
• um proprietário deposita dinheiro na conta da empresa ou entrega a ela um equipamento;
• a empresa começa a operar, antes de qualquer venda.

Há duas armadilhas. Contar a partir da primeira venda, ou do fim do primeiro mês, dá um prazo tarde demais. Entregar antes de o primeiro ano fiscal começar é o erro oposto: uma empresa sem ano fiscal anterior não pode fazer uma opção válida antes de o primeiro ano começar (Treas. Reg. 1.1362-6(a)(2)(iii), Example 1). A data de início vai na linha E do Form 2553.

Como contar 2 meses e 15 dias, e posso entregar depois de 15 de abril?

Conte dois meses a partir da data de início, terminando no dia anterior ao mesmo dia do mês dois meses depois, e some 15 dias (instruções do Form 2553 do IRS). Uma empresa cujo primeiro ano fiscal começou depois de 1º de fevereiro pode entregar depois de 15 de abril e ainda estar no prazo, porque o prazo dela corre a partir da sua própria data de início.

Uma data de vencimento que cai em sábado, domingo ou feriado legal passa para o próximo dia útil (26 U.S.C. 7503).

Uma empresa existente, com ano-calendário, que faz a opção para o ano seguinte pode entregar a qualquer momento durante o ano anterior, ou até 15 de março do ano em que a opção começa (26 U.S.C. 1362(b)). Uma empresa nova não tem ano anterior ao primeiro; por isso, para esse primeiro ano, vale apenas a janela de 2 meses e 15 dias.

Quem assina o Form 2553, e o que vai na linha E?

Um diretor autorizado assina a opção, e cada acionista assina um consentimento; um formulário sem a assinatura do diretor não é tratado como entregue no prazo (instruções do Form 2553 do IRS). A linha E é a data em que o regime S começa: para uma opção do primeiro ano, o primeiro dia em que a empresa teve proprietários, teve bens ou começou a operar, que em geral não é 1º de janeiro.

Em uma opção entregue na data da linha E ou depois dela, todos que tiveram ações em qualquer momento a partir dessa data até a entrega precisam dar consentimento, inclusive quem já vendeu. Quando as ações ou a renda delas são bens em comunhão, os dois cônjuges dão consentimento, e cada coproprietário também (Treas. Reg. 1.1362-6(b)). Sem todos os consentimentos exigidos, a opção não é válida, embora o regulamento permita prazo extra para entregar um consentimento que falta em alguns casos. A empresa também precisa ser elegível em todos os dias, da data da linha E até a entrega: só proprietários elegíveis e uma única classe de ações. Se não for, ou se um ex-proprietário desse período não deu consentimento, uma opção entregue no prazo só vale a partir do ano fiscal seguinte (26 U.S.C. 1362(b)(2)). Por isso, ações emitidas pela primeira vez a outra empresa ou a um estrangeiro não residente, ou um retorno preferencial no acordo operacional, precisam estar corretas desde a data da linha E, e não só corrigidas antes da entrega.

Como entregar o Form 2553 e confirmar que o IRS aceitou?

Envie o formulário assinado por fax ou pelo correio ao centro de serviço do IRS do estado em que fica o principal negócio da empresa; a página de onde entregar do IRS lista o endereço e o número de fax atuais. Se enviar por fax, guarde o original com os registros permanentes da empresa.

Guarde a prova da entrega: um recibo de correspondência certificada ou registrada, o equivalente de um serviço de entrega privado designado, ou uma cópia carimbada pelo IRS como recebida ou aceita. O IRS costuma responder em até 60 dias. A aceitação vem no aviso CP261: guarde-o para sempre e confira a data em que a opção passa a valer, porque uma data diferente da linha E significa que o IRS considerou o formulário tardio para a data pedida (aviso CP261 do IRS).

Se nenhuma resposta chegar em 2 meses depois da entrega, as instruções mandam ligar para o IRS no 1-800-829-4933. Para uma carta que não chegou, uma negativa CP264 ou um CP261 perdido, veja alívio para opção tardia pelo regime S.

O que precisa estar pronto no primeiro ano para a opção pelo regime S funcionar?

A opção muda apenas a forma como a empresa é tributada. O primeiro ano também exige folha de pagamento para os proprietários que trabalham no negócio e uma contabilidade capaz de produzir o Form 1120-S desde a data da linha E (instruções do Form 1120-S).

O primeiro Form 1120-S vence no 15º dia do terceiro mês depois do fim do primeiro ano fiscal; veja o primeiro ano fiscal de uma empresa nova.

Meu estado exige uma opção própria pelo regime S no primeiro ano?

Alguns estados exigem uma opção própria pelo regime S ou tributam corporações S de forma diferente; por isso, confira o estado antes de contar com a entrega federal. Nova York, por exemplo, exige o Form CT-6, e uma corporação constituída lá precisa entregá-lo para o primeiro ano em até dois meses e 15 dias depois de o certificado de constituição passar a valer (exemplo de Nova York: vigência em 15 de junho, prazo em 30 de agosto); por isso, o prazo pode vir antes do prazo federal (instruções do CT-6 de Nova York). A cidade de Nova York não tem opção pelo regime S e tributa corporações S pelo seu General Corporation Tax (NYC Department of Finance). Para os detalhes e outros estados, veja opções estaduais pelo regime de corporação S.

E se eu perder o prazo do Form 2553 de uma empresa nova?

Uma opção tardia em geral é tratada como feita para o próximo ano fiscal; por isso, o regime S só começa então (26 U.S.C. 1362(b)(3)). Até lá, uma corporação entrega como corporação C, e uma LLC mantém o tratamento padrão, porque a classificação presumida como corporação só começa quando a opção pelo regime S entra em vigor (Treas. Reg. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Nessa data, a LLC é tratada como se transferisse seus bens e dívidas para uma corporação em troca de ações (parágrafo (g)(1) do mesmo regulamento); veja contabilidade depois da opção pelo regime S. O Form 1120-S não é entregue para nenhum ano anterior à vigência da opção.

O outro caminho é o alívio para opção tardia pela Rev. Proc. 2013-30, pedido em até 3 anos e 75 dias da data da linha E (instruções do Form 2553 do IRS). O alívio não é automático, e a corporação e a LLC têm condições próprias; veja alívio para opção tardia pelo regime S.

Quando o regime S desde o primeiro dia é um erro?

O regime S desde o primeiro dia pode custar mais do que economiza, ou terminar sem aviso, nestes casos:

• Lucro baixo ou incerto no primeiro ano. A folha de pagamento, a declaração separada e as taxas estaduais começam de uma vez, enquanto qualquer economia depende de lucro acima de um salário razoável. Uma LLC que espera mantém o tratamento padrão até uma opção posterior entrar em vigor. Uma corporação que espera é corporação C até lá e, se mudar depois, os ganhos acumulados antes da mudança ainda podem ser tributados no nível da corporação por 5 anos (26 U.S.C. 1374). Veja quando a opção pelo regime S compensa.
• Há investidores externos previstos. Uma corporação S só pode ter uma classe de ações, e sociedades de pessoas, corporações e estrangeiros não residentes não podem ter ações dela (instruções do Form 2553 do IRS). Investidores que querem ações preferenciais não se encaixam; veja corporação C ou corporação S.
• Um proprietário, ou o cônjuge de um proprietário, não é cidadão nem residente dos EUA. Um acionista estrangeiro não residente torna a empresa inelegível, e o regime S termina na data em que isso acontece (26 U.S.C. 1362(d)(2)). O mesmo vale a partir do dia em que um cônjuge estrangeiro não residente passa a ter uma participação atual nas ações por uma lei estadual de comunhão de bens ou pela lei de um país estrangeiro, a menos que a opção do casal pela seção 6013(g), de tratar esse cônjuge como residente dos EUA, já esteja em vigor (Treas. Reg. 1.1361-1(g)). Veja elegibilidade para a corporação S. Um cidadão dos EUA que mora no exterior continua elegível, mas enfrenta outras escolhas difíceis: veja LLC ou corporação S morando no exterior.
• Mudar de ideia depois. Depois que o regime S termina, uma nova opção em geral precisa do consentimento do IRS para qualquer ano fiscal antes do quinto ano fiscal após o primeiro ano fiscal em que o encerramento passou a valer (26 U.S.C. 1362(g)).

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos. Em todos, cada proprietário é cidadão ou residente dos EUA e a empresa tem uma única classe de ações.

LLC aberta e com capital no mesmo dia

Uma LLC de um proprietário é aprovada pelo estado em 1º de março, e o proprietário deposita US$5.000 na conta bancária dela nesse dia. O primeiro ano fiscal começa em 1º de março. O período de dois meses termina em 30 de abril; por isso, o Form 2553 vence em 15 de maio. O proprietário entrega em 10 de maio, com 1º de março na linha E. Depois da aceitação, a LLC é corporação S desde 1º de março, o primeiro salário do proprietário passa pela folha de pagamento e o primeiro Form 1120-S cobre de 1º de março a 31 de dezembro.

Corporação aberta antes de os fundadores comprarem as ações

Três fundadores constituem a corporação em 20 de janeiro, mas ela não emite ações, não tem bens e não opera até 1º de abril, quando os fundadores compram suas ações por US$30.000 no total. O primeiro ano fiscal começa em 1º de abril; por isso, o Form 2553 vence em 15 de junho, e os três fundadores assinam como acionistas. Um Form 2553 entregue em fevereiro não seria válido, porque o primeiro ano fiscal ainda não tinha começado. Se um fundador tivesse depositado dinheiro em uma conta da corporação em 10 de março, o ano começaria em 10 de março e o prazo seria 24 de maio.

LLC que entregou o Form 2553 em agosto

Uma LLC de um proprietário é aprovada e recebe capital em 1º de fevereiro; por isso, o prazo dela é 15 de abril. O proprietário entrega o Form 2553 em 1º de agosto. Sem alívio, a opção entra em vigor em 1º de janeiro do ano seguinte, e o lucro deste ano continua na declaração do próprio proprietário. Se o proprietário pedir o alívio da Rev. Proc. 2013-30, com 1º de fevereiro na linha E, e ele for concedido, os US$40.000 de retiradas do proprietário desde fevereiro precisam ser revistos, porque parte pode ter de ser tratada como salário. Veja folha de pagamento da corporação S que nunca foi feita.

E no seu caso?

• Você está para entregar o Form 2553 e a data de início, a linha E ou os proprietários que precisam assinar não estão claros: peça ajuda com impostos de corporação antes de entregar; uma data errada pode empurrar o regime S para o ano seguinte.
• Seu acordo operacional tem alocações especiais ou retornos preferenciais: veja termos fiscais do acordo operacional e peça ajuda com impostos de corporação antes de entregar o Form 2553.
• Você entregou e não recebeu o CP261 depois de 2 meses, ele mostra outra data, ou o prazo já passou: veja alívio para opção tardia pelo regime S e peça ajuda com impostos de corporação.
• Você não tem certeza de que o regime S compensa no seu nível de lucro: veja vale a pena optar pelo regime de corporação S.
• Um proprietário não é cidadão nem residente dos EUA, ou vão chegar investidores: veja elegibilidade para a corporação S e corporação C ou corporação S.
• Você precisa definir o salário do proprietário: veja salário do proprietário de corporação S.
• Sua empresa fica no estado ou na cidade de Nova York, em Nova Jersey ou em outro lugar com regras próprias: veja opções estaduais pelo regime de corporação S.
• Você precisa de uma contabilidade que sustente o primeiro Form 1120-S: veja escrituração contábil de corporação S e peça ajuda com a escrituração contábil.