Choix de société de type S dès le départ : formulaire 2553

Quand le formulaire 2553 est-il dû pour une nouvelle entreprise?

Une toute nouvelle LLC ou société admissible peut être une société de type S dès son premier jour si chaque propriétaire exigé consent et si elle produit un formulaire 2553 signé au plus tard 2 mois et 15 jours après le début de sa première année d'imposition (instructions du formulaire 2553 de l'IRS). Cette première année d'imposition commence à la première de trois dates : le jour où l'entreprise a des propriétaires, le jour où elle a des actifs ou le jour où elle commence ses activités. L'année n'attend pas la première vente, et la date d'approbation de l'État ne la fait commencer que si l'un de ces trois événements survient ce jour-là.

Le cas n'est pas simple lorsque :

• de l'argent, de l'équipement ou du travail sont entrés dans l'entreprise avant que quiconque note les dates, de sorte que la date de début est incertaine;
• il y a plus d'un propriétaire, ou un propriétaire est marié dans un État de biens communs, car chaque personne exigée doit signer;
• un propriétaire, ou son conjoint, n'est ni citoyen ni résident américain, ou des investisseurs externes sont prévus;
• l'entreprise se trouve dans un État qui a son propre choix de société de type S, comme New York;
• le formulaire 2553 a été produit mais aucun avis d'acceptation (CP261) n'est arrivé, ou l'avis indique une autre date de début;
• l'échéance est déjà passée.

À réunir avant de produire le formulaire :

• l'approbation de l'État (statuts ou certificat) et sa date d'effet;
• la date du premier dépôt ou d'un autre apport, et la date d'émission des actions ou d'admission des membres;
• la date où l'entreprise a commencé ses activités, si elle est antérieure;
• le nom, l'adresse, le numéro de sécurité sociale, les actions ou le pourcentage de propriété de chaque propriétaire, et la date d'acquisition;
• l'EIN de l'entreprise;
• le salaire prévu pour chaque propriétaire qui travaille et la date de début de la paie.

Comment constituer une société de type S : LLC ou société?

Aucun État ne constitue de société de type S : vous constituez une LLC ou une société selon le droit de l'État, puis vous produisez le formulaire 2553 pour que l'IRS l'impose comme société de type S. L'une ou l'autre peut faire le choix, et une fois le choix en vigueur, les deux suivent les mêmes règles fédérales : toutes deux produisent le formulaire 1120-S, remettent une annexe K-1 à chaque propriétaire et versent un salaire aux propriétaires qui travaillent. Elles diffèrent avant l'entrée en vigueur du choix (voir le tableau) ainsi que par le droit de l'État et la paperasse, comme les frais de constitution et les frais annuels, et selon que l'entreprise fonctionne avec une convention d'exploitation ou avec des règlements administratifs et des procès-verbaux du conseil.

Une LLC qui produit le formulaire 2553 est traitée comme une société à partir de la date d'effet du choix et n'a pas besoin du formulaire 8832 (instructions du formulaire 2553; instructions du formulaire 8832). Produire le formulaire 8832 pour être imposée comme société, sans formulaire 2553, fait plutôt de la LLC une société de type C.

Une LLC doit aussi respecter la règle d'une seule catégorie d'actions : les droits de chaque propriétaire aux distributions et au produit de liquidation doivent être identiques (instructions du formulaire 2553). Des répartitions spéciales ou des rendements privilégiés dans une convention d'exploitation peuvent entrer en conflit avec cette règle. Voyez termes fiscaux de la convention d'exploitation.

Quand la première année d'imposition d'une nouvelle entreprise commence-t-elle pour le formulaire 2553?

La première année d'imposition d'une nouvelle société commence à la première des dates suivantes : celle où elle a des actionnaires, acquiert des actifs ou commence ses activités (Treas. Reg. 1.1362-6(a)(2)(ii)(C)). La seule présence de fondateurs (les personnes qui déposent les documents de constitution) ne la fait pas nécessairement commencer. Les instructions du formulaire 2553 appliquent le même critère à une LLC, avec des propriétaires au lieu d'actionnaires.

Façons courantes de déclencher le compte à rebours :

• les fondateurs reçoivent des actions, ou des membres sont admis dans la LLC;
• un propriétaire dépose de l'argent dans le compte de l'entreprise ou lui remet de l'équipement;
• l'entreprise commence à fonctionner, avant toute vente.

Deux pièges en découlent. Compter à partir de la première vente, ou de la fin du premier mois, donne une échéance trop tardive. Produire le formulaire avant le début de la première année d'imposition est l'erreur inverse : une entreprise sans année d'imposition antérieure ne peut pas faire un choix valide avant le début de sa première année (Treas. Reg. 1.1362-6(a)(2)(iii), Example 1). La date de début s'inscrit à la ligne E du formulaire 2553.

Comment compter 2 mois et 15 jours, et peut-on produire après le 15 avril?

Comptez deux mois à partir de la date de début, jusqu'à la veille du même quantième du mois deux mois plus tard, puis ajoutez 15 jours (instructions du formulaire 2553 de l'IRS). Une entreprise dont la première année d'imposition a commencé après le 1er février peut produire après le 15 avril et être tout de même dans les délais, car son échéance se calcule à partir de sa propre date de début.

Une échéance qui tombe un samedi, un dimanche ou un jour férié légal est reportée au jour ouvrable suivant (26 U.S.C. 7503).

Une entreprise existante, à l'année civile, qui fait le choix pour son année suivante peut produire à tout moment durant l'année précédente, ou au plus tard le 15 mars de l'année où le choix commence (26 U.S.C. 1362(b)). Une nouvelle entreprise n'a pas d'année précédente à sa première; pour cette première année, seule la période de 2 mois et 15 jours s'applique.

Qui signe le formulaire 2553, et que met-on à la ligne E?

Un dirigeant autorisé signe le choix, et chaque actionnaire signe un consentement; un formulaire sans la signature du dirigeant n'est pas considéré comme produit à temps (instructions du formulaire 2553 de l'IRS). La ligne E indique la date où le statut de société de type S commence : pour un choix de première année, le premier jour où l'entreprise a eu des propriétaires, a eu des actifs ou a commencé ses activités, qui n'est habituellement pas le 1er janvier.

Pour un choix produit à la date de la ligne E ou après, toutes les personnes qui ont détenu des actions à un moment quelconque entre cette date et la production doivent consentir, y compris celles qui ont vendu depuis. Lorsque les actions ou leur revenu sont des biens communs, les deux conjoints consentent, et chaque propriétaire conjoint consent (Treas. Reg. 1.1362-6(b)). Sans tous les consentements exigés, le choix n'est pas valide, bien que le règlement accorde dans certains cas un délai supplémentaire pour produire un consentement manquant. L'entreprise doit aussi être admissible chaque jour entre la date de la ligne E et la production : seulement des propriétaires admissibles et une seule catégorie d'actions. Si elle ne l'est pas, ou si un ancien propriétaire de cette période n'a pas consenti, un choix produit à temps ne prend effet qu'à l'année d'imposition suivante (26 U.S.C. 1362(b)(2)). Ainsi, des actions émises dès le départ à une autre société ou à un étranger non-résident, ou un rendement privilégié dans la convention d'exploitation, doivent être corrigés dès la date de la ligne E, et non seulement avant la production.

Comment produire le formulaire 2553 et confirmer que l'IRS l'a accepté?

Envoyez le formulaire signé par télécopieur ou par la poste au centre de service de l'IRS de l'État où se trouve l'établissement principal de l'entreprise; la page de l'IRS sur le lieu de production indique l'adresse et le numéro de télécopieur à jour. Si vous l'envoyez par télécopieur, conservez l'original avec les registres permanents de l'entreprise.

Conservez la preuve de production : un reçu de courrier certifié ou recommandé, son équivalent d'un service de livraison privé désigné, ou une copie que l'IRS a estampillée comme reçue ou acceptée. L'IRS répond généralement dans un délai de 60 jours. L'acceptation arrive sous la forme de l'avis CP261 : conservez-le en permanence et vérifiez sa date d'effet, car une date différente de la ligne E signifie que l'IRS a jugé le formulaire tardif pour la date demandée (avis CP261 de l'IRS).

Si aucune réponse n'arrive dans les 2 mois suivant la production, les instructions disent d'appeler l'IRS au 1-800-829-4933. Pour une lettre manquante, un refus CP264 ou un CP261 perdu, voyez allègement pour un choix de société de type S tardif.

Que faut-il avoir en place la première année pour que le choix de société de type S fonctionne?

Le choix ne change que la façon dont l'entreprise est imposée. La première année exige aussi une paie pour les propriétaires qui travaillent dans l'entreprise et des livres capables de produire le formulaire 1120-S à partir de la date de la ligne E (instructions du formulaire 1120-S).

Le premier formulaire 1120-S est dû au plus tard le 15e jour du troisième mois suivant la fin de la première année d'imposition; voyez la première année d'imposition d'une nouvelle entreprise.

Mon État exige-t-il son propre choix de société de type S dès la première année?

Certains États exigent leur propre choix de société de type S ou imposent différemment les sociétés de type S; vérifiez donc l'État avant de vous fier à la production fédérale. New York, par exemple, exige le formulaire CT-6, et une société qui y est constituée doit le produire pour sa première année dans les deux mois et 15 jours suivant la prise d'effet de son certificat de constitution (exemple de New York : effet le 15 juin, échéance le 30 août); il peut donc tomber avant l'échéance fédérale (instructions CT-6 de New York). La ville de New York n'a pas de choix de société de type S et impose les sociétés de type S selon sa General Corporation Tax (Département des Finances de la ville de New York). Pour les détails et les autres États, voyez choix de société de type S au niveau de l'État.

Que faire si je manque l'échéance du formulaire 2553 pour une nouvelle entreprise?

Un choix tardif est généralement traité comme fait pour l'année d'imposition suivante, et le statut de société de type S commence alors (26 U.S.C. 1362(b)(3)). D'ici là, une société produit comme société de type C, et une LLC conserve son traitement par défaut, car sa classification réputée de société ne commence qu'à l'entrée en vigueur du choix de société de type S (Treas. Reg. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). À cette date, la LLC est traitée comme si elle transférait ses actifs et ses dettes à une société en échange d'actions (paragraphe (g)(1) du même règlement); voyez livres après un choix de société de type S. Le formulaire 1120-S n'est produit pour aucune année antérieure à l'entrée en vigueur du choix.

L'autre voie est l'allègement pour choix tardif prévu par la Rev. Proc. 2013-30, demandé dans les 3 ans et 75 jours suivant la date de la ligne E (instructions du formulaire 2553 de l'IRS). L'allègement n'est pas automatique, et une société et une LLC ont chacune leurs conditions; voyez allègement pour un choix de société de type S tardif.

Quand le statut de société de type S dès le premier jour est-il une erreur?

Le statut de société de type S dès le premier jour peut coûter plus qu'il n'économise, ou prendre fin sans avertissement, dans les cas suivants :

• Bénéfice faible ou incertain la première année. La paie, une déclaration distincte et d'éventuels frais d'État commencent tout de suite, tandis que l'économie dépend du bénéfice au-delà d'un salaire raisonnable. Une LLC qui attend conserve son traitement par défaut jusqu'à l'entrée en vigueur d'un choix ultérieur. Une société qui attend est une société de type C jusque-là, et si elle change plus tard, les gains accumulés avant le changement peuvent encore être imposés au niveau de la société pendant 5 ans (26 U.S.C. 1374). Voyez quand le choix de société de type S est rentable.
• Des investisseurs externes sont prévus. Une société de type S ne peut avoir qu'une seule catégorie d'actions, et les sociétés de personnes, les sociétés et les étrangers non-résidents ne peuvent pas en détenir les actions (instructions du formulaire 2553 de l'IRS). Les investisseurs qui veulent des actions privilégiées ne conviennent pas; voyez société de type C ou société de type S.
• Un propriétaire, ou son conjoint, n'est ni citoyen ni résident américain. Un actionnaire étranger non-résident rend l'entreprise non admissible, et le statut de société de type S prend fin à la date où cela se produit (26 U.S.C. 1362(d)(2)). Il en va de même à partir du jour où un conjoint étranger non-résident obtient une participation actuelle dans les actions en vertu de la loi d'un État sur les biens communs ou de la loi d'un pays étranger, sauf si le choix des conjoints prévu à l'article 6013(g), qui traite ce conjoint comme résident américain, est déjà en vigueur (Treas. Reg. 1.1361-1(g)). Voyez admissibilité à titre de société de type S. Un citoyen américain qui vit à l'étranger reste admissible, mais fait face à d'autres compromis : voyez LLC ou société de type S en vivant à l'étranger.
• Changer d'idée plus tard. Après la fin du statut de société de type S, un nouveau choix exige généralement le consentement de l'IRS pour toute année d'imposition antérieure à cinquième année d'imposition suivant la première année d'imposition où la cessation a pris effet (26 U.S.C. 1362(g)).

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration; les montants sont en dollars américains. Dans chacun, tous les propriétaires sont citoyens ou résidents américains et l'entreprise a une seule catégorie d'actions.

LLC constituée et financée le même jour

Une LLC à propriétaire unique est approuvée par l'État le 1er mars, et le propriétaire dépose 5 000 $ US dans son compte bancaire ce jour-là. Sa première année d'imposition commence le 1er mars. La période de deux mois se termine le 30 avril; le formulaire 2553 est donc dû au plus tard le 15 mai. Le propriétaire le produit le 10 mai, avec le 1er mars à la ligne E. Une fois accepté, la LLC est une société de type S à partir du 1er mars, le premier salaire du propriétaire passe par la paie, et le premier formulaire 1120-S couvre du 1er mars au 31 décembre.

Société constituée avant que les fondateurs achètent leurs actions

Trois fondateurs constituent une société le 20 janvier, mais la société n'émet aucune action, ne détient aucun actif et n'exerce aucune activité jusqu'au 1er avril, date où les fondateurs achètent leurs actions pour 30 000 $ US au total. Sa première année d'imposition commence le 1er avril; le formulaire 2553 est donc dû au plus tard le 15 juin, et les trois fondateurs signent comme actionnaires. Un formulaire 2553 produit en février ne serait pas valide, car la première année d'imposition n'avait pas commencé. Si un fondateur avait déposé de l'argent dans un compte de la société le 10 mars, l'année commencerait le 10 mars et l'échéance serait le 24 mai.

LLC qui a produit le formulaire 2553 en août

Une LLC à propriétaire unique est approuvée et financée le 1er février; son échéance est donc le 15 avril. Le propriétaire produit le formulaire 2553 le 1er août. Sans allègement, le choix prend effet le 1er janvier suivant, et le bénéfice de cette année reste dans la déclaration personnelle du propriétaire. Si le propriétaire demande plutôt l'allègement de la Rev. Proc. 2013-30 avec le 1er février à la ligne E et qu'il est accordé, les 40 000 $ US de retraits du propriétaire effectués depuis février doivent être examinés, car une partie pourrait devoir être traitée comme du salaire. Voyez paie d'une société de type S jamais mise en place.

Votre situation est différente?

• Vous êtes sur le point de produire le formulaire 2553 et la date de début, la ligne E ou les propriétaires qui doivent signer sont incertains : obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés avant de produire; une mauvaise date peut reporter le statut de société de type S à l'année suivante.
• Votre convention d'exploitation prévoit des répartitions spéciales ou des rendements privilégiés : voyez termes fiscaux de la convention d'exploitation et obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés avant de produire le formulaire 2553.
• Vous avez produit le formulaire et n'avez pas de CP261 après 2 mois, il indique une autre date, ou l'échéance est passée : voyez allègement pour un choix de société de type S tardif et obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés.
• Vous n'êtes pas certain que le statut de société de type S soit rentable à votre niveau de bénéfice : voyez faut-il choisir le statut de société de type S.
• Un propriétaire n'est ni citoyen ni résident américain, ou des investisseurs arrivent : voyez admissibilité à titre de société de type S et société de type C ou société de type S.
• Vous devez fixer le salaire du propriétaire : voyez salaire du propriétaire d'une société de type S.
• Votre entreprise est dans l'État ou la ville de New York, au New Jersey ou dans un autre endroit qui a ses propres règles : voyez choix de société de type S au niveau de l'État.
• Vous avez besoin de livres qui appuieront le premier formulaire 1120-S : voyez tenue de livres d'une société de type S et obtenez de l'aide en tenue de livres.