LLC de dois sócios não residentes: Form 1065, K-1s e retenção

Uma LLC de dois membros com sócios estrangeiros é uma sociedade de pessoas com transparência fiscal?

Sim. Uma LLC dos EUA com dois ou mais membros é, por padrão, uma sociedade de pessoas para o imposto federal, a menos que entregue o Form 8832 para ser tributada como corporação (26 CFR 301.7701-3(b)(1)). A regra padrão conta os membros; ela não pergunta onde eles moram, e não residentes podem ser donos de toda uma LLC dos EUA (abrir e administrar uma empresa dos EUA a partir do exterior). Assim, uma LLC de Wyoming ou Delaware com dois proprietários, controlada do exterior, tem transparência fiscal: a sociedade não paga imposto de renda federal, e cada proprietário é tributado sobre a sua parcela, seja ela distribuída ou não (26 USC 701; instruções do Form 1065).

O caso deixa de ser simples quando:

• o Form 1065 de algum ano nunca foi entregue, porque a multa é cobrada por proprietário e por mês
• a LLC tem escritório, armazém, estoque ou equipe nos EUA, ou um proprietário trabalha no negócio durante visitas aos EUA, porque o lucro dela pode então ser ECI
• um proprietário entra, sai ou se muda para os EUA durante o ano
• alguém já entregou o Form 8832, o Form 2553 ou o Form 5472 pela LLC

Reúna primeiro:

• o acordo operacional, com a parcela de lucro e de capital de cada proprietário
• o nome legal, o endereço, o país de residência fiscal e qualquer número fiscal dos EUA de cada proprietário
• a carta do EIN da LLC, os documentos de abertura e quaisquer formulários de opção
• extratos do banco e do processador de pagamentos do ano todo, incluindo contas fora dos EUA
• onde o trabalho acontece: quem o faz, de qual país, e qualquer escritório, armazém, contrato, equipe ou prestador nos EUA
• os dias que cada proprietário passou nos EUA durante o ano e o que fez lá
• declarações federais e estaduais anteriores e quaisquer cartas do IRS

Uma LLC com sócios estrangeiros precisa entregar o Form 1065 se não tem renda nos EUA?

Sim, se teve qualquer renda ou dedução. Toda sociedade de pessoas dos EUA, incluindo uma LLC classificada como tal, entrega o Form 1065, a menos que não tenha tido renda, deduções nem créditos no ano (instruções do Form 1065; 26 CFR 1.6031(a)-1). O teste pergunta se houve renda, não se ela veio dos EUA. A exceção para sociedades de pessoas apenas com sócios estrangeiros e sem ECI abrange uma sociedade estrangeira, organizada fora dos EUA, não uma LLC dos EUA (instruções do Form 1065).

O Form 1065 de uma LLC com ano-calendário vence:

Dois proprietários estrangeiros mudam estas partes da declaração:

Como o lucro é dividido e como os K-1s funcionam em geral está em como as sociedades de pessoas são tributadas.

O que acontece se a LLC deixa de entregar o Form 1065?

A LLC deve uma multa por cada mês, ou fração de mês, de atraso da declaração, até 12 meses, multiplicada pelo número de pessoas que foram sócios durante o ano (26 USC 6698). Para uma declaração deste ano fiscal, o valor mensal é de $260 por sócio (Rev. Proc. 2025-32). Cada ano não entregue conta separadamente. Cada Schedule K-1 ou K-3 não fornecido no prazo ou sem as informações exigidas pode acrescentar $340 (instruções do Form 1065).

O alívio para pequenas sociedades de pessoas, que o IRS presume para as que têm 10 sócios ou menos sócios e atendem aos seus testes, não serve: todo sócio deve ser uma pessoa física que não seja estrangeira não residente, ou o espólio de um sócio falecido (IRS: multa por falta de entrega). Outros caminhos de alívio estão em alívio de multa por declaração de sociedade de pessoas em atraso. Se a LLC já foi encerrada, veja Form 1065 nunca entregue por uma LLC de propriedade estrangeira encerrada.

Uma LLC de dois proprietários entrega o Form 5472?

Não. O Form 5472 é entregue por uma corporação dos EUA com pelo menos 25% de propriedade estrangeira, por uma LLC dos EUA de um único membro totalmente pertencente a uma pessoa estrangeira ou por uma corporação estrangeira com um negócio nos EUA (instruções do Form 5472). Uma LLC de dois proprietários tributada como sociedade de pessoas não é nenhuma delas. Um Form 1120 pro forma com o Form 5472 não substitui o Form 1065 que a sociedade deve entregar.

O Form 5472 volta se a LLC fica com um só proprietário e passa a ser uma entidade desconsiderada totalmente pertencente a uma pessoa estrangeira; veja LLC que fica com um só membro e declaração de uma LLC de um único membro de propriedade estrangeira. Ele também pode se aplicar depois de uma opção para ser tributada como corporação; veja a pergunta sobre a opção de corporação mais abaixo.

A LLC ou cada proprietário deve imposto dos EUA?

A LLC não deve imposto de renda federal; os sócios são tributados no lugar dela (26 USC 701). Cada proprietário não residente deve imposto dos EUA sobre a sua parcela da renda efetivamente ligada a uma atividade comercial nos EUA, depois das deduções, a alíquotas progressivas (IRS: ECI). Pela seção 875, um sócio não residente é tratado como exercendo uma atividade comercial nos EUA sempre que a sociedade a exerce (26 USC 875). Portanto, a questão é o que a LLC faz nos EUA.

O IRS descreve um teste, não uma lista de verificação. A existência de uma atividade comercial nos EUA depende da natureza das atividades, que devem ser consideráveis, contínuas e regulares; serviços pessoais prestados nos EUA geralmente contam (Publication 519; IRS: ECI). Fatos que apontam para ECI:

• um escritório, armazém ou outro local fixo de negócios nos EUA
• estoque mantido nos EUA, mesmo em um armazém administrado por outra empresa, e vendido a clientes dos EUA
• equipe que faz o trabalho do negócio nos EUA
• um agente nos EUA, que não seja independente, que assina contratos do negócio com regularidade
• um proprietário que trabalha no negócio enquanto está nos EUA

Um negócio administrado inteiramente do exterior, sem nenhum desses itens, pode não ter ECI, mas nenhuma regra do IRS resolve isso para um negócio específico: os fatos da atividade decidem, não o estado em que a LLC foi aberta. Um tratado tributário com o país de residência de um proprietário geralmente pode isentar lucros empresariais não atribuíveis a um estabelecimento permanente nos EUA (Publication 519), o que normalmente significa um local fixo de negócios, como um escritório, ou um agente dependente que costuma assinar contratos do negócio (Publication 901; US Model Income Tax Convention, Artigo 5). Os testes e os pedidos baseados em tratado estão em quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA.

Quando a LLC deve reter imposto de seus sócios estrangeiros?

Em dois casos: quando a LLC tem renda efetivamente ligada a um negócio nos EUA (ECI) atribuível a um proprietário estrangeiro e quando tem renda de investimento de fonte americana, como dividendos, juros ou royalties dos EUA.

Com ECI, a LLC recolhe a retenção da seção 1446 sobre a parcela de cada sócio estrangeiro no lucro tributável efetivamente ligado, pague ou não dinheiro: 37% para uma pessoa física e 21% para um sócio que é corporação (26 USC 1446; instruções do Form 8804). Ela paga em parcelas com o Form 8813 e entrega o Form 8804, com um Form 8805 para cada sócio estrangeiro. O lucro que um tratado isenta para um proprietário não sofre retenção, mas a LLC informa essa isenção no Form 8805 dele. A falta do número fiscal dos EUA de um sócio não dispensa o pagamento (instruções do Form 8804), e a própria LLC responde pelo imposto que deveria ter retido (26 USC 1461).

A renda de investimento de fonte americana que não é ECI sofre retenção de 30%, ou uma alíquota menor do tratado, e a própria LLC é o agente de retenção: ela retém sobre a parcela de cada proprietário estrangeiro quando a distribui ou, caso contrário, quando fornece o K-1, no vencimento do K-1 no máximo, e informa nos Forms 1042 e 1042-S (26 CFR 1.1441-5(b)(2); IRS: renda FDAP; IRS: retenção de sociedade de pessoas). Sem nenhum dos dois tipos de renda, não há o que reter. Datas das parcelas, certificados e retenção omitida estão em sócios estrangeiros: retenção e formulários.

O que cada proprietário entrega?

Um proprietário estrangeiro não residente entrega o Form 1040-NR em qualquer ano em que exerça uma atividade comercial nos EUA, o que inclui qualquer ano em que a LLC a exerce. Ele deve entregar mesmo sem renda dela, ou com renda isenta por tratado (instruções do Form 1040-NR). O proprietário informa a parcela do K-1 e anexa o Form 8805 para pedir o imposto que a LLC reteve (instruções do Form 8804). Sem salários nos EUA, a declaração do ano-calendário vence em 15 de junho (Publication 519).

Se a LLC não exerce uma atividade comercial nos EUA, o proprietário geralmente só entrega a declaração quando o imposto dos EUA sobre a renda de fonte americana dele, que não está ligada a um negócio nos EUA, como dividendos dos EUA, não foi totalmente retido; essa renda vai no Schedule NEC (instruções do Form 1040-NR). O proprietário sem Social Security number precisa de um ITIN; a LLC deve dar ao IRS um número fiscal dos EUA de cada sócio estrangeiro para que a retenção seja creditada (instruções do Form 8804). Veja ITIN para proprietário estrangeiro e Form 1040-NR para renda de negócio.

A LLC também entrega declarações estaduais?

Pode ser. Um estado pode exigir uma declaração da sociedade de pessoas, uma taxa anual ou a retenção de sócios não residentes de uma LLC aberta, registrada ou que gera renda lá, e as regras variam de estado para estado. Um tratado tributário geralmente cobre apenas o imposto de renda federal; por isso, uma isenção do tratado pode não alcançar o imposto estadual (US Model Income Tax Convention, Artigo 2); veja como as sociedades de pessoas são tributadas.

Optar por ser tributada como corporação seria mais simples?

Troca um conjunto de entregas por outro e, para uma LLC cujo lucro não é ECI, pode significar imposto dos EUA sobre um lucro que os EUA não tributavam antes. Depois de uma opção pelo Form 8832, a LLC entrega o Form 1120 e paga 21% de imposto federal sobre a renda tributável, onde quer que tenha sido gerada (26 USC 11; 26 USC 61), e entrega o Form 5472 para as transações a declarar com seus proprietários estrangeiros (instruções do Form 5472). O Form 1065, os K-1s e a retenção da seção 1446 deixam de existir, mas os dividendos aos proprietários sofrem retenção de 30% ou uma alíquota do tratado (IRS: renda FDAP). A opção pode valer a partir de até 75 dias antes ou 12 meses depois da entrega, e é tratada como se a sociedade de pessoas transferisse seus ativos para uma nova corporação. Depois de mudar sua classificação, uma LLC, em geral, não pode mudar de novo por 60 meses (26 CFR 301.7701-3(c)(1)(iii), (c)(1)(iv) e (g)(1)(i)). As vantagens e desvantagens estão em LLC de propriedade estrangeira tributada como corporação.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Software vendido online a partir de dois países

Dois desenvolvedores, um na Polônia e outro no Vietnã, são donos de uma LLC de Wyoming, 50/50. Eles vendem software online, trabalham só de casa e não têm escritório, equipe nem estoque nos EUA, nem ninguém que atue por eles nos EUA, exceto o agente registrado que recebe notificações judiciais. O lucro é de US$90.000.

• A LLC entrega o Form 1065 com um K-1 que mostra US$45.000 para cada proprietário, marcado “foreign partner”, mais as partes dos Schedules K-2 e K-3 que se aplicam. O vencimento é 15 de março, ou 15 de junho se ela mantém a escrituração fora dos EUA e anexa o demonstrativo.
• Se esses fatos se mantiverem, o lucro provavelmente não é ECI; assim, não há retenção da seção 1446, nem Forms 8804 e 8805, e provavelmente nem Form 1040-NR para essa renda. Quaisquer royalties de fonte americana ou outra renda de investimento ainda sofreriam retenção de 30% pela LLC.
• Se um proprietário passa um mês trabalhando nos EUA, esse ano precisa de uma nova análise.

Dois anos sem o Form 1065

A mesma LLC deixa de entregar as duas primeiras declarações, acreditando que sem renda nos EUA não há declaração nos EUA, e entrega cada uma com mais de 12 meses de atraso.

São US$12.000 antes de juros, multas de K-1 ou qualquer alívio. O valor mensal é indexado ao ano em que a declaração venceu; uma declaração atrasada deste ano fiscal usa $260. O First Time Abate (alívio para primeira infração) pode eliminar a multa do primeiro ano; a do segundo ano, em geral, permanece, porque a verificação do histórico encontra o primeiro ano sem entrega (IRS: alívio de multas administrativas).

Um armazém nos EUA com um gerente dos EUA

Dois proprietários que moram fora dos EUA administram uma LLC que envia mercadorias de um armazém nos EUA, administrado por um empregado dos EUA. O lucro é de US$200.000, dividido 50/50.

• Um armazém nos EUA administrado por um empregado dos EUA provavelmente faz a LLC exercer uma atividade comercial nos EUA; por isso, o lucro de vendas dela provavelmente é ECI, e cada proprietário é então tratado como exercendo esse negócio.
• A LLC retém 37%, a maior alíquota de pessoa física, da parcela de US$100.000 de cada proprietário, ou seja, US$37.000 cada, em parcelas no Form 8813, distribua ou não dinheiro, e entrega o Form 8804 com um Form 8805 para cada proprietário.
• Cada proprietário entrega o Form 1040-NR, informa US$100.000 e pede o crédito de US$37.000. Se o imposto dele a alíquotas progressivas for menor, a diferença é restituída. Se o tratado de um proprietário isenta o lucro porque o armazém não é um estabelecimento permanente nos EUA, a LLC não retém sobre a parcela desse proprietário e marca a isenção no Form 8805 dele; o proprietário ainda entrega o Form 1040-NR, declarando o pedido baseado em tratado no Form 8833 (26 CFR 301.6114-1(b)(5)).

E no seu caso?

• Um ano de Form 1065 foi perdido, um Form 5472 com um Form 1120 pro forma foi entregue no lugar, ou o IRS enviou um aviso de multa: a multa por sócio cresce a cada mês; busque ajuda com impostos de empresas e veja alívio de multa por declaração de sociedade de pessoas em atraso.
• A LLC pode ter a sua primeira ECI (uma contratação, armazém ou escritório nos EUA, ou um proprietário trabalhando nos EUA): a retenção começa nesse ano; busque ajuda com impostos de empresas e veja sócios estrangeiros: retenção e formulários.
• Um proprietário vai entrar ou sair: se a LLC exerce um negócio nos EUA, quem compra a participação de um proprietário estrangeiro, inclusive a LLC quando paga a saída do proprietário, geralmente retém 10% do valor da operação (instruções do Form 8288); veja LLC que fica com um só membro e busque ajuda com impostos de empresas para as declarações do ano dividido.
• Um proprietário é cidadão ou residente dos EUA: veja empresa com sócio estrangeiro.
• Um proprietário vai se mudar para os EUA: veja mudar-se para os EUA com a sua empresa dos EUA.
• Os proprietários são cônjuges: por padrão, são dois proprietários; por isso, esta página se aplica quando os dois moram no exterior. Cônjuges que têm a LLC como bem comum podem, em vez disso, informá-la como desconsiderada, sem Form 1065 (Rev. Proc. 2002-69), mas como isso se aplica a estrangeiros não residentes é ponto em aberto; veja LLC com cônjuge morando no exterior e busque ajuda com impostos de empresas antes de escolher.
• A LLC tem uma conta fora dos EUA, por exemplo no país de um proprietário: veja FBAR para contas de empresas no exterior e busque ajuda com o FBAR.
• A LLC foi encerrada sem entregar: veja Form 1065 nunca entregue por uma LLC de propriedade estrangeira encerrada.