LLC com cônjuge não residente: sociedade, retenção e declarações

Uma LLC de marido e mulher é uma sociedade de pessoas quando um dos cônjuges é estrangeiro não residente?

Sim, por padrão. Uma LLC dos EUA com pelo menos dois membros que não optou pelo tratamento tributário de corporação é uma sociedade de pessoas para o imposto de renda federal, e ser casado não muda isso (IRS: Publication 541; Publication 3402). Um cônjuge estrangeiro não residente (que não é cidadão e não é residente pelo teste do green card nem pelo teste de presença substancial) é um sócio estrangeiro, porque sócio estrangeiro é todo sócio que não é uma pessoa dos EUA (US person) (IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813; Publication 519).

Quem decide é a situação fiscal, não o lugar onde seu cônjuge mora. Um cônjuge que é cidadão dos EUA ou titular de green card é um sócio dos EUA mesmo morando no exterior. Um cônjuge que mora nos EUA com visto costuma ser residente pelo teste de presença substancial, embora os dias como estudante, ou como professor ou trainee com visto J ou Q, geralmente não contem (Publication 519); veja abrir uma LLC com visto.

A exceção para sociedades de pessoas puramente domésticas não serve, porque exige que todo sócio direto seja cidadão ou estrangeiro residente dos EUA. Uma LLC pequena ainda pode deixar de entregar os Schedules K-2 e K-3 se atender ao teste da pergunta 4 do Schedule B do Form 1065 (receitas totais abaixo de $250.000, ativos totais abaixo de $1.000.000, K-1s no prazo, sem Schedule M-3) e avisar os sócios; se um sócio pedir o Schedule K-3 a tempo, a LLC deve entregá-lo (IRS: instruções dos Schedules K-2 e K-3).

O que torna um caso não simples:

• Incluir o cônjuge em uma LLC que é só sua: ela passa a ser uma sociedade de pessoas com sócio estrangeiro a partir dessa data, e dar a participação ao cônjuge pode ser uma doação que exige o Form 709.
• Bens comuns do casal: é ponto em aberto se a regra do IRS para cônjuges pode se aplicar quando um deles é estrangeiro não residente.
• Uma declaração conjunta: ela muda a sua declaração de imposto de renda, mas provavelmente não a retenção da LLC.
• Onde o trabalho é feito: isso decide quanto da parcela do seu cônjuge é renda de negócio nos EUA.
• Um ano já entregue como um único Schedule C: o Form 1065 perdido e a retenção perdida têm multas separadas.

Reúna o acordo operacional e seus aditivos, a participação de cada cônjuge, a data de início e o dinheiro aportado, onde cada cônjuge mora, tem domicílio e de fato trabalha, o estado de abertura, as declarações anteriores, se vocês entregam declaração conjunta e se o seu cônjuge tem um ITIN.

Podemos usar a regra dos bens comuns ou uma qualified joint venture no lugar da sociedade?

Uma qualified joint venture não está disponível. Ela abrange apenas cônjuges que são donos de um negócio diretamente, não por meio de uma LLC, e exige uma declaração conjunta (IRS: opção de casais).

A regra dos bens comuns não é clara para este caso. A Revenue Procedure 2002-69 permite que cônjuges que são donos de uma entidade inteiramente como bem comum, pela lei de um estado, de um país estrangeiro ou de uma possessão dos EUA, a informem como entidade desconsiderada (sem Form 1065) ou como sociedade de pessoas. O procedimento não diz nada sobre cidadania ou residência (Revenue Procedure 2002-69). Duas regras do IRS dificultam a aplicação quando um dos cônjuges é estrangeiro não residente:

• Se a participação na LLC é bem comum depende da lei do lugar onde cada cônjuge tem domicílio; cônjuges com domicílios diferentes devem conferir a lei de cada um (IRS: Publication 555).
• Quando um dos cônjuges é estrangeiro não residente e os dois não optaram pelo tratamento de residente, certas leis de bens comuns são desconsideradas: a renda do negócio pertence ao cônjuge que o exerce, e a parcela de um sócio pertence a esse sócio (Publication 519).

Com o procedimento omisso e essas regras apontando no sentido contrário, informar a LLC como desconsiderada é uma decisão de julgamento que deve ser documentada com um profissional, e uma mudança posterior entre a informação como sociedade de pessoas e como desconsiderada é tratada como conversão da entidade. Para dois cônjuges residentes nos EUA, veja LLCs de cônjuges e de famílias.

Se entregarmos declaração conjunta, meu cônjuge continua sendo sócio estrangeiro?

Para fins de retenção, provavelmente sim. A opção pela declaração conjunta trata o cônjuge não residente como residente nos EUA para o capítulo do imposto de renda do Internal Revenue Code, para a retenção sobre salários e para algumas regras de entrega (26 U.S.C. 6013(g); Regulations seção 1.6013-6). A retenção da seção 1446 sobre sociedades de pessoas está em outro capítulo, o capítulo 3, que trata da retenção sobre pessoas estrangeiras (26 U.S.C. 1446).

Os regulamentos da seção 1446 valem nos dois sentidos: um sócio tratado como pessoa dos EUA apenas para certos fins específicos continua sendo sócio estrangeiro, mas aquele tratado como pessoa dos EUA para todos os fins do imposto de renda, por opção, e que entrega à LLC um Form W-9, não é (Regulations seção 1.1446-1(c)). As instruções do IRS para o Form W-8BEN são mais diretas: um cônjuge que faz essa opção continua sendo estrangeiro não residente para a retenção do capítulo 3 sobre toda renda, exceto salários (IRS: instruções do Form W-8BEN). Nenhuma fonte do IRS trata exatamente deste caso para a retenção sobre sociedades de pessoas; por isso, a declaração conjunta, sozinha, não resolve se a LLC pode deixar de reter.

Vocês dois assinam uma declaração anexada à declaração conjunta do primeiro ano da opção. Por ela, os dois cônjuges são tributados sobre a renda mundial e nenhum pode usar um tratado para alegar não residência; a opção continua nos anos seguintes até ser suspensa ou encerrada (Publication 519). Cada um de vocês responde pelo imposto inteiro de uma declaração conjunta, enquanto o IRS puder cobrá-lo (26 U.S.C. 6013(d)(3)). Seu cônjuge pede a retenção da LLC como crédito nessa declaração, com o Form 8805 anexado (IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813). Se a opção compensa está em casado com um não residente.

O que a LLC deve reter sobre a parcela do meu cônjuge se nenhum dinheiro é pago?

A LLC deve recolher o imposto retido sobre a renda tributável de negócio nos EUA (renda efetivamente ligada, explicada abaixo) atribuída ao seu cônjuge, distribua ou não dinheiro. Para um sócio estrangeiro pessoa física, a alíquota geralmente é de 37% (26 U.S.C. 1446; IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813).

Seu cônjuge comprova a condição de estrangeiro no Form W-8BEN, e a LLC entrega os formulários da tabela acima mesmo em um ano sem distribuições ou sem renda tributável sobre a qual reter (IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813). Uma sociedade de pessoas que deixa de reter pode responder pelo imposto, pelas multas e pelos juros (IRS: retenção de sociedade de pessoas). Dividendos ou juros dos EUA que não são renda de negócio seguem regras de retenção separadas (IRS: retenção de sociedade de pessoas). Valores das parcelas, Form 8804-C e retenção estadual estão em retenção sobre sócios estrangeiros.

A parcela do meu cônjuge conta como renda de negócio nos EUA se ele trabalha no exterior?

Depende de onde a LLC gera sua renda, não de onde seu cônjuge mora. Um sócio não residente é tratado como exercendo uma atividade comercial nos EUA sempre que a sociedade a exerce (26 U.S.C. 875), e a parcela dos lucros de fonte americana de uma sociedade de pessoas com um negócio nos EUA é renda efetivamente ligada (Publication 519).

Se você trabalha para a LLC a partir dos EUA, a LLC geralmente tem um negócio nos EUA, e a parcela dessa renda atribuída ao seu cônjuge é efetivamente ligada, mesmo que ele não tenha feito nenhum trabalho (Publication 519). Um acordo operacional pode dividir a renda de forma diferente da participação, mas o IRS só respeita a divisão se ela tiver efeito econômico substancial; caso contrário, a renda acompanha a participação de cada sócio na LLC (26 U.S.C. 704(b)); veja termos tributários do acordo operacional. Um tratado tributário pode mudar a resposta; veja quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA. Se vocês dois moram e trabalham no exterior e a LLC não tem escritório nos EUA, a renda dela pode nem ser efetivamente ligada. Se nenhuma parte for, não há retenção da seção 1446, mas a LLC ainda entrega o Form 1065 em qualquer ano com renda ou deduções (Publication 541).

O que o meu cônjuge não residente entrega nos EUA?

Seu cônjuge entrega o Form 1040-NR para informar a parcela da renda efetivamente ligada e pedir a retenção da LLC como crédito, com o Form 8805 anexado (Publication 519; IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813). Para um ano-calendário sem salários nos EUA sujeitos a retenção, o Form 1040-NR vence em 15 de junho do ano seguinte. A restituição de retenção de sociedade de pessoas pode levar até 6 meses (Publication 519).

Seu cônjuge precisa de um número de identificação fiscal dos EUA: um ITIN, a menos que já tenha um SSN (número de seguridade social dos EUA). A LLC deve informar um número para cada sócio estrangeiro para que a retenção seja creditada corretamente, mas deve recolher a retenção mesmo antes de seu cônjuge ter um (IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813). Quem pede pela primeira vez geralmente anexa o Form W-7 ao primeiro Form 1040-NR, ou à declaração conjunta se vocês dois optarem pelo tratamento de residente; o IRS indica 7 semanas, ou 9 a 11 semanas a partir do exterior ou em época de pico (IRS: instruções do Form W-7). Veja ITIN para proprietário estrangeiro.

Um estrangeiro não residente, em geral, não deve imposto de autônomo (self-employment tax) dos EUA, a menos que um acordo de previdência social preveja cobertura (Publication 519), e a opção pela declaração conjunta, por si só, não torna seu cônjuge residente para esse imposto (Regulations seção 1.6013-6). A sua própria parcela continua sujeita ao imposto de autônomo. Para deduções, imposto estimado e declarações estaduais, veja declaração de não residente para renda de negócio.

Seria mais simples se eu fosse o único proprietário, ou com uma corporação?

Cada opção elimina um conjunto de entregas e acrescenta outro.

Uma LLC existente passa a ser corporação para fins fiscais ao entregar o Form 8832, que o IRS trata como a LLC transferindo seus ativos e dívidas a uma nova corporação em troca das ações dela; a opção pode valer a partir de, no máximo, 75 dias antes da entrega (Regulations seção 301.7701-3). Sobre o fim da sociedade, veja LLC que fica com um só membro. Sobre a escolha da corporação, veja LLC ou corporação C e empresa com sócio estrangeiro.

O que muda se o meu cônjuge se mudar para os EUA ou obtiver um green card?

Seu cônjuge deixa de ser estrangeiro não residente a partir da data de início da residência. Pelo teste do green card, essa data geralmente é o primeiro dia do ano em que seu cônjuge está nos EUA como residente permanente; pelo teste de presença substancial, geralmente o primeiro dia de presença nos EUA nesse ano (Publication 519).

O sócio deve dar à LLC um novo certificado de retenção quando as circunstâncias mudam, inclusive uma mudança de situação nos EUA (IRS: instruções dos Forms 8804, 8805 e 8813); por isso, seu cônjuge substitui o Form W-8BEN pelo Form W-9. O ano da mudança geralmente é um ano de dupla condição (dual-status), a menos que vocês optem pelo tratamento de residente (veja primeiro ano como residente fiscal nos EUA), e é preciso revisar como a retenção da LLC nesse ano reflete a mudança. Estrangeiros residentes devem imposto de autônomo pelas mesmas regras dos cidadãos (Publication 519). Veja mudar-se para os EUA com a sua empresa dos EUA.

E se já entregamos um único Schedule C para a LLC?

A LLC pode então dever um Form 1065 atrasado e um Form 8804 atrasado para cada ano, além da retenção que nunca pagou. Um Form 1065 atrasado custa $260 por sócio por mês no ano fiscal desta página, um pouco menos nos anos anteriores (IRS: instruções do Form 1065; Revenue Procedure 2025-32).

O alívio de multa habitual para pequenas sociedades de pessoas não serve neste caso: ele exige que todo sócio seja uma pessoa física que não seja estrangeira não residente, ou um espólio (IRM 20.1.2). Outro alívio pode se aplicar; veja alívio de multa por declaração de sociedade de pessoas em atraso e, para a retenção omitida e suas multas, retenção sobre sócios estrangeiros. Reúna os registros de propriedade, os extratos bancários e as declarações entregues de cada ano antes de decidir o que corrigir.

Exemplo

Valores ilustrativos em dólares americanos; o imposto é mostrado antes das deduções.

Cônjuges em Seattle e Tóquio, sem declaração conjunta

Um cidadão dos EUA em Seattle e sua esposa, estrangeira não residente com domicílio em Tóquio, são donos de uma LLC de Washington, 50/50. Ele faz todo o trabalho com os clientes a partir de Seattle, e a LLC apura US$100.000 líquidos de clientes dos EUA. Washington é um estado de bens comuns, mas se a participação é bem comum depende do domicílio de cada cônjuge; sem certeza, o casal entrega como sociedade de pessoas. A LLC entrega o Form 1065 com um K-1 de US$50.000 para cada cônjuge. Os US$50.000 dela são renda efetivamente ligada; por isso, a LLC recolhe US$18.500 (37%) em parcelas, entrega o Form 8804 e dá a ela o Form 8805, embora não tenha distribuído nada. Ela obtém um ITIN, entrega o Form 1040-NR informando US$50.000 e pede os US$18.500 como crédito; o que exceder o imposto real dela é restituído.

O mesmo casal entrega declaração conjunta

Eles optam pelo tratamento de residente e entregam um único Form 1040 conjunto, que agora também inclui a renda dela do Japão. Como nenhuma fonte do IRS resolve se a opção encerra a condição de sócia estrangeira dela para fins de retenção, a LLC continua retendo: ela ainda recolhe os US$18.500 e emite o Form 8805, e o casal pede o crédito na declaração conjunta.

O marido passa a ser o único proprietário

• Ano 1: Em 30 de junho, a esposa transfere a participação ao marido. A LLC entrega um Form 1065 final de janeiro a junho, com vencimento em 15 de setembro, com retenção sobre a parcela dela nesse período, e verifica se a transferência exige a retenção da seção 1446(f). Ele informa de julho a dezembro no Schedule C.
• Ano 2: Um proprietário, um Schedule C, sem Form 1065 e sem retenção de sociedade de pessoas.

E no seu caso?

• Você está prestes a incluir seu cônjuge na sua LLC: veja incluir um membro na sua LLC e busque ajuda com impostos de empresas antes de a mudança entrar em vigor. Doações a um cônjuge que não é cidadão acima de $194.000 por ano geralmente exigem o Form 709, com vencimento em 15 de abril após o ano da doação (IRS: instruções do Form 709); veja casado com um não residente.
• Você já entregou um único Schedule C, ou a LLC nunca reteve imposto: busque ajuda com impostos de empresas levando as declarações e os registros de propriedade de cada ano; o lado das multas está em alívio de multa por declaração de sociedade de pessoas em atraso.
• Você mora em um estado ou país de bens comuns e quer o tratamento de entidade desconsiderada: revise essa posição com ajuda com impostos de empresas antes de entregar.
• Os dois cônjuges moram nos EUA: veja LLCs de cônjuges e de famílias.
• Nenhum de vocês é cidadão ou residente dos EUA: veja LLC de dois sócios não residentes.
• Você também é cidadão dos EUA e mora no exterior: veja entregar a declaração morando no exterior e busque ajuda com impostos de empresas sobre se a LLC tem renda de negócio nos EUA.
• Seu coproprietário não é seu cônjuge: veja empresa com sócio estrangeiro.
• Você está decidindo se entrega declaração conjunta: veja casado com um não residente.
• Seu cônjuge precisa de um ITIN ou de um primeiro Form 1040-NR: veja ITIN para proprietário estrangeiro e declaração de não residente para renda de negócio.
• Seu cônjuge vai se mudar para os EUA: veja mudar-se para os EUA com a sua empresa dos EUA.