LLC à plusieurs membres de non-résidents : 1065, K-1, retenue

Une LLC à deux membres avec des associés étrangers est-elle une société de personnes à imposition transparente?

Oui. Une LLC américaine à deux membres ou plus est, par défaut, une société de personnes aux fins de l'impôt fédéral, sauf si elle produit le formulaire 8832 pour être imposée comme une société (26 CFR 301.7701-3(b)(1)). La règle par défaut compte les membres; elle ne se demande pas où ils vivent, et des non-résidents peuvent détenir toute une LLC américaine (constituer et diriger une société américaine depuis l'étranger). Une LLC du Wyoming ou du Delaware à deux propriétaires, détenue depuis l'étranger, est donc une entité à imposition transparente : la société de personnes ne paie aucun impôt fédéral sur le revenu, et chaque propriétaire est imposé sur sa part, versée ou non (26 USC 701; instructions du formulaire 1065).

Un cas n'est pas simple quand :

• le formulaire 1065 d'une année n'a jamais été produit, car la pénalité est calculée par propriétaire et par mois
• la LLC a un bureau, un entrepôt, des stocks ou du personnel aux États-Unis, ou un propriétaire travaille pour l'entreprise pendant un séjour aux États-Unis, car son bénéfice peut alors être de l'ECI
• un propriétaire se joint à la LLC, la quitte ou déménage aux États-Unis durant l'année
• quelqu'un a déjà produit le formulaire 8832, le formulaire 2553 ou le formulaire 5472 pour la LLC

Rassemblez d'abord :

• la convention d'exploitation, avec la part de bénéfice et de capital de chaque propriétaire
• le nom légal, l'adresse, le pays de résidence fiscale et tout numéro fiscal américain de chaque propriétaire
• la lettre d'EIN de la LLC, ses documents de constitution et tout formulaire de choix
• les relevés bancaires et ceux du processeur de paiement pour toute l'année, y compris les comptes hors des États-Unis
• l'endroit où le travail se fait : qui le fait, depuis quel pays, et tout bureau, entrepôt, contrat, employé ou entrepreneur aux États-Unis
• les jours que chaque propriétaire a passés aux États-Unis durant l'année, et ce qu'il y a fait
• les déclarations fédérales et d'État antérieures et toute lettre de l'IRS

Une LLC avec des associés étrangers doit-elle produire le formulaire 1065 si elle n'a aucun revenu américain?

Oui, si elle a eu des revenus ou des déductions. Toute société de personnes américaine, y compris une LLC classée comme telle, produit le formulaire 1065, sauf si elle n'a eu ni revenus, ni déductions, ni crédits cette année-là (instructions du formulaire 1065; 26 CFR 1.6031(a)-1). Le critère demande s'il y a eu un revenu, non s'il venait des États-Unis. L'exception pour les sociétés de personnes n'ayant que des associés étrangers et aucun ECI vise une société de personnes étrangère, organisée hors des États-Unis, et non une LLC américaine (instructions du formulaire 1065).

Le formulaire 1065 d'une LLC à l'année civile est dû :

Deux propriétaires étrangers modifient ces parties de la déclaration :

Le partage du bénéfice et le fonctionnement général des K-1 sont expliqués dans comment les sociétés de personnes sont imposées.

Que se passe-t-il si la LLC omet le formulaire 1065?

La LLC doit une pénalité pour chaque mois ou partie de mois de retard de la déclaration, jusqu'à 12 mois, multipliée par le nombre de personnes qui ont été associées durant l'année (26 USC 6698). Pour une déclaration de cette année d'imposition, le montant mensuel est de 260 $ par associé (Rev. Proc. 2025-32). Chaque année non produite compte séparément. Chaque annexe K-1 ou K-3 non remise à temps ou à laquelle il manque des renseignements requis peut ajouter 340 $ (instructions du formulaire 1065).

L'allègement pour les petites sociétés de personnes, que l'IRS présume pour celles qui comptent 10 associés ou moins et satisfont à ses critères, ne s'applique pas : chaque associé doit être un particulier autre qu'un étranger non-résident, ou la succession d'un associé décédé (IRS : pénalité pour production tardive). D'autres voies d'allègement sont décrites dans allègement des pénalités pour production tardive d'une société de personnes. Si la LLC est déjà fermée, voyez formulaire 1065 jamais produit pour une LLC fermée détenue par un étranger.

Une LLC à deux propriétaires produit-elle le formulaire 5472?

Non. Le formulaire 5472 est produit par une société américaine détenue à au moins 25 % par des étrangers, par une LLC américaine à membre unique détenue entièrement par une personne étrangère, ou par une société étrangère qui exerce une activité aux États-Unis (instructions du formulaire 5472). Une LLC à deux propriétaires imposée comme une société de personnes n'est aucune de celles-ci. Un formulaire 1120 pro forma avec le formulaire 5472 ne remplace pas le formulaire 1065 que la société de personnes doit produire.

Le formulaire 5472 revient si la LLC n'a plus qu'un propriétaire et devient une entité ignorée détenue entièrement par une personne étrangère; voyez une LLC réduite à un seul membre et la production d'une LLC à membre unique détenue par un étranger. Il peut aussi s'appliquer après le choix d'être imposée comme une société; voyez la question sur le choix du statut de société plus bas.

La LLC ou chaque propriétaire doit-il de l'impôt américain?

La LLC ne doit aucun impôt fédéral sur le revenu; ce sont les associés qui sont imposés (26 USC 701). Chaque propriétaire non-résident doit l'impôt américain sur sa part du revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis, après déductions, à des taux progressifs (IRS : ECI). Selon l'article 875, un associé non-résident est traité comme exerçant une activité commerciale aux États-Unis chaque fois que la société de personnes en exerce une (26 USC 875). La question est donc ce que la LLC fait aux États-Unis.

L'IRS décrit un critère, non une liste de contrôle. L'existence d'une activité commerciale aux États-Unis dépend de la nature des activités, qui doivent être considérables, continues et régulières; les services personnels rendus aux États-Unis comptent habituellement (Publication 519; IRS : ECI). Les faits qui indiquent un ECI :

• un bureau, un entrepôt ou un autre lieu d'affaires fixe aux États-Unis
• des stocks gardés aux États-Unis, même dans un entrepôt exploité par une autre entreprise, et vendus à des clients américains
• du personnel qui accomplit le travail de l'entreprise aux États-Unis
• un agent aux États-Unis, autre qu'un agent indépendant, qui signe régulièrement des contrats pour l'entreprise
• un propriétaire qui travaille pour l'entreprise pendant qu'il est aux États-Unis

Une entreprise dirigée entièrement depuis l'étranger, sans aucun de ces éléments, peut n'avoir aucun ECI, mais aucune règle de l'IRS ne tranche pour une entreprise donnée : ce sont les faits de l'activité qui décident, non l'État où la LLC a été constituée. Une convention fiscale avec le pays de résidence d'un propriétaire peut généralement exempter les bénéfices d'entreprise non attribuables à un établissement stable américain (Publication 519), ce qui désigne habituellement un lieu d'affaires fixe, comme un bureau, ou un agent dépendant qui signe habituellement des contrats pour l'entreprise (Publication 901; convention fiscale modèle des États-Unis, article 5). Les critères et les demandes fondées sur une convention sont expliqués dans quand les propriétaires étrangers doivent de l'impôt américain.

Quand la LLC doit-elle retenir de l'impôt pour ses associés étrangers?

Dans deux cas : quand la LLC a un revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis (ECI) attribuable à un propriétaire étranger, et quand elle a un revenu de placement de source américaine, comme des dividendes, des intérêts ou des redevances américains.

Avec un ECI, la LLC verse la retenue de l'article 1446 sur la part du revenu imposable lié à une activité commerciale de chaque associé étranger, qu'elle verse de l'argent ou non : 37 % pour un particulier et 21 % pour un associé qui est une société (26 USC 1446; instructions du formulaire 8804). Elle paie par acomptes avec le formulaire 8813 et produit le formulaire 8804, avec un formulaire 8805 pour chaque associé étranger. Le bénéfice qu'une convention fiscale exempte pour un propriétaire ne fait pas l'objet d'une retenue, mais la LLC déclare cette exemption sur le formulaire 8805 du propriétaire. L'absence de numéro fiscal américain d'un associé ne dispense pas du paiement (instructions du formulaire 8804), et la LLC elle-même est responsable de l'impôt qu'elle aurait dû retenir (26 USC 1461).

Un revenu de placement de source américaine qui n'est pas de l'ECI fait l'objet d'une retenue de 30 %, ou d'un taux réduit prévu par une convention fiscale, et la LLC elle-même est l'agent de retenue : elle retient sur la part de chaque propriétaire étranger quand elle la lui verse, ou autrement quand elle remet le K-1, au plus tard à la date d'échéance du K-1, et déclare sur les formulaires 1042 et 1042-S (26 CFR 1.1441-5(b)(2); IRS : revenus FDAP; IRS : retenue des sociétés de personnes). Sans ces deux types de revenu, il n'y a rien à retenir. Les dates des acomptes, les attestations et la retenue omise sont expliquées dans associés étrangers : retenue et formulaires.

Que produit chaque propriétaire?

Un propriétaire qui est un étranger non-résident produit le formulaire 1040-NR pour toute année où il exerce une activité commerciale aux États-Unis, ce qui comprend toute année où la LLC en exerce une. Il doit produire même sans revenu de cette activité, ou avec un revenu exempté par une convention fiscale (instructions du formulaire 1040-NR). Le propriétaire déclare sa part du K-1 et joint le formulaire 8805 pour réclamer l'impôt que la LLC a retenu (instructions du formulaire 8804). Sans salaire américain, une déclaration à l'année civile est due 15 juin (Publication 519).

Si la LLC n'exerce pas d'activité commerciale aux États-Unis, un propriétaire produit généralement une déclaration seulement quand l'impôt américain sur son revenu de source américaine non lié à une activité commerciale américaine, comme des dividendes américains, n'a pas été entièrement retenu; ce revenu va à l'annexe NEC (instructions du formulaire 1040-NR). Un propriétaire sans numéro de sécurité sociale a besoin d'un ITIN; la LLC doit fournir à l'IRS un numéro fiscal américain pour chaque associé étranger afin que la retenue soit créditée (instructions du formulaire 8804). Voyez l'ITIN d'un propriétaire étranger et le formulaire 1040-NR pour un revenu d'entreprise.

La LLC produit-elle aussi des déclarations d'État?

Peut-être. Un État peut exiger une déclaration de société de personnes, des frais annuels ou une retenue pour les associés non-résidents d'une LLC constituée, inscrite ou qui gagne un revenu sur son territoire, et les règles varient selon l'État. Une convention fiscale ne vise généralement que l'impôt fédéral sur le revenu; une exemption fondée sur une convention peut donc ne pas s'étendre à l'impôt d'État (convention fiscale modèle des États-Unis, article 2); voyez comment les sociétés de personnes sont imposées.

Choisir d'être imposée comme une société serait-il plus simple?

Cela remplace un ensemble de productions par un autre, et pour une LLC dont le bénéfice n'est pas de l'ECI, cela peut signifier un impôt américain sur un bénéfice que les États-Unis n'imposaient pas auparavant. Après un choix par le formulaire 8832, la LLC produit le formulaire 1120 et paie 21 % d'impôt fédéral sur son revenu imposable, où qu'il soit gagné (26 USC 11; 26 USC 61), et le formulaire 5472 pour les opérations à déclarer avec ses propriétaires étrangers (instructions du formulaire 5472). Le formulaire 1065, les K-1 et la retenue de l'article 1446 disparaissent, mais les dividendes versés aux propriétaires font l'objet d'une retenue de 30 % ou d'un taux prévu par une convention fiscale (IRS : revenus FDAP). Le choix peut prendre effet jusqu'à 75 jours avant ou 12 mois après la production, et il est traité comme le transfert des actifs de la société de personnes à une nouvelle société. Après un changement de classification, une LLC ne peut généralement pas en changer de nouveau pendant 60 mois (26 CFR 301.7701-3(c)(1)(iii), (c)(1)(iv) et (g)(1)(i)). Les compromis sont expliqués dans une LLC détenue par un étranger imposée comme une société.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration; les montants sont en dollars américains.

Un logiciel vendu en ligne depuis deux pays

Deux développeurs, l'un en Pologne et l'autre au Vietnam, détiennent une LLC du Wyoming à 50/50. Ils vendent un logiciel en ligne, travaillent seulement de chez eux et n'ont ni bureau, ni personnel, ni stocks aux États-Unis, ni personne qui agit pour eux aux États-Unis, sauf l'agent enregistré qui reçoit les actes juridiques. Le bénéfice est de 90 000 $ US.

• La LLC produit le formulaire 1065 avec un K-1 de 45 000 $ US pour chaque propriétaire, portant la mention « foreign partner », plus les parties des annexes K-2 et K-3 qui s'appliquent. Il est dû le 15 mars, ou le 15 juin si elle tient ses livres hors des États-Unis et joint l'état.
• Si ces faits se confirment, le bénéfice n'est vraisemblablement pas de l'ECI : aucune retenue de l'article 1446, aucun formulaire 8804 ni 8805, et vraisemblablement aucun formulaire 1040-NR pour ce revenu. Des redevances de source américaine ou un autre revenu de placement feraient tout de même l'objet d'une retenue de 30 % par la LLC.
• Si un propriétaire passe un mois à travailler aux États-Unis, cette année-là demande un nouvel examen.

Deux années sans formulaire 1065

La même LLC omet ses deux premières déclarations, croyant qu'aucun revenu américain signifie aucune production américaine, et produit chacune plus de 12 mois en retard.

Cela fait 12 000 $ US avant les intérêts, les pénalités sur les K-1 ou tout allègement. Le montant mensuel est indexé selon l'année où la déclaration était due; une déclaration tardive pour cette année d'imposition utilise 260 $. La mesure First Time Abate peut effacer la pénalité de la première année; celle de la deuxième année reste généralement, car sa période de référence constate que la première année n'a pas été produite (IRS : allègement des pénalités administratives).

Un entrepôt américain avec un gestionnaire américain

Deux propriétaires qui vivent hors des États-Unis dirigent une LLC qui expédie depuis un entrepôt américain géré par un employé américain. Le bénéfice est de 200 000 $ US, réparti 50/50.

• Un entrepôt américain géré par un employé américain fait vraisemblablement de la LLC une entreprise qui exerce une activité commerciale aux États-Unis; son bénéfice de vente est donc vraisemblablement de l'ECI, et chaque propriétaire est alors traité comme exerçant cette activité.
• La LLC retient 37 %, le taux le plus élevé pour un particulier, de la part de 100 000 $ US de chaque propriétaire, soit 37 000 $ US chacun, par acomptes sur le formulaire 8813, qu'elle verse de l'argent ou non, et produit le formulaire 8804 avec un formulaire 8805 pour chaque propriétaire.
• Chaque propriétaire produit le formulaire 1040-NR, déclare 100 000 $ US et réclame le crédit de 37 000 $ US. Si son impôt aux taux progressifs est moindre, la différence est remboursée. Si la convention fiscale d'un propriétaire exempte le bénéfice parce que l'entrepôt n'est pas un établissement stable américain, la LLC ne retient pas sur la part de ce propriétaire et indique l'exemption sur son formulaire 8805; le propriétaire produit tout de même le formulaire 1040-NR, en divulguant la position fondée sur la convention sur le formulaire 8833 (26 CFR 301.6114-1(b)(5)).

Votre situation est différente?

• Une année du formulaire 1065 a été omise, un formulaire 5472 avec un formulaire 1120 pro forma a été produit à la place, ou l'IRS a envoyé un avis de pénalité : la pénalité par associé augmente chaque mois; obtenez de l'aide en fiscalité des entreprises et voyez allègement des pénalités pour production tardive d'une société de personnes.
• La LLC pourrait avoir son premier ECI (embauche américaine, entrepôt, bureau ou propriétaire qui travaille aux États-Unis) : la retenue commence cette année-là; obtenez de l'aide en fiscalité des entreprises et voyez associés étrangers : retenue et formulaires.
• Un propriétaire se joint à la LLC ou la quitte : si la LLC exerce une activité commerciale aux États-Unis, quiconque achète la participation d'un propriétaire étranger, y compris la LLC quand elle le rachète, retient généralement 10 % du produit de la vente (instructions du formulaire 8288); voyez une LLC réduite à un seul membre et obtenez de l'aide en fiscalité des entreprises pour les déclarations d'année partagée.
• Un propriétaire est citoyen ou résident américain : voyez une société avec un copropriétaire étranger.
• Un propriétaire déménage aux États-Unis : voyez déménager aux États-Unis avec sa société américaine.
• Les propriétaires sont des conjoints : ils sont deux propriétaires par défaut; cette page s'applique donc quand les deux vivent à l'étranger. Des conjoints qui détiennent la LLC comme bien communautaire peuvent plutôt la déclarer comme une entité ignorée, sans formulaire 1065 (Rev. Proc. 2002-69), mais l'application de cette règle aux étrangers non-résidents n'est pas réglée; voyez une LLC avec un conjoint vivant à l'étranger et obtenez de l'aide en fiscalité des entreprises avant de choisir.
• La LLC a un compte hors des États-Unis, par exemple dans le pays d'un propriétaire : voyez FBAR pour les comptes d'une société à l'étranger et obtenez de l'aide pour le FBAR.
• La LLC a fermé sans produire : voyez formulaire 1065 jamais produit pour une LLC fermée détenue par un étranger.