הקמת חברת בת אמריקאית לחברה זרה: שלבים והשנה הראשונה

איך מקימים חברת בת אמריקאית של חברה זרה?

חברת אם זרה מקימה את חברת הבת לפי דיני החברות של מדינה אחת, ואז נותנת לה מניות, מספר מזהה למס, חשבון בנק ורישומים במדינות שבהן היא עובדת. הסדר חשוב, כי כל שלב דורש מסמך מהשלב שלפניו.

1. בחרו מדינת התאגדות, ורשמו בנפרד את המדינות שבהן יהיו עובדים, משרדים ולקוחות.
2. בחרו שם וסוכן רשום עם כתובת רחוב באותה מדינה. דלאוור, למשל, מחייבת כל ישות להחזיק אחד.
3. הגישו תעודת התאגדות. בדלאוור היא נוקבת, בין היתר, בשם, בסוכן הרשום, במטרה ובמספר המניות המורשות עם ערכן הנקוב (Delaware Code, כותרת 8, סעיף 102).
4. ארגנו את החברה. המארגן או הדירקטורים הראשונים מאמצים חוקי עזר ובוחרים דירקטורים, והדירקטורים בוחרים נושאי משרה (סעיף 108).
5. אשרו את הנפקת המניות לחברה האם בהחלטת דירקטוריון ובהסכם הרשמה; רשמו את המניות בפנקס המניות אחרי שחברת האם משלמת לחשבון הבנק של חברת הבת עצמה (שלב 7).
6. קבלו EIN בטופס ⁦SS-4⁩, כשהגורם האחראי (responsible party) הוא האדם שבפועל שולט בחברת הבת, ולעולם לא חברת האם.
7. פתחו חשבון בנק אמריקאי (ראו את הסעיף על הבנק בהמשך).
8. הירשמו לעשות עסקים בכל מדינה אחרת שבה חברת הבת פועלת. דיני המדינה מכנים זאת הכשרה כ-“foreign corporation”, כלומר חברה שהוקמה במדינה אחרת בארה״ב.
9. פתחו חשבונות שכר ומס מכירה לפני המשכורת הראשונה או המכירה החייבת הראשונה, בכל מדינה שבה הם חלים (הקמת שכר).
10. הגישו את דוח ⁦BE-13⁩ ללשכה לניתוח כלכלי (Bureau of Economic Analysis) בתוך 45 ימים קלנדריים מהקמת חברת הבת.

מה הופך מקרה למורכב: חברת האם משלמת חשבונות אמריקאיים מחו״ל ואף אחד לא רושם אם חברת הבת חייבת לה את הכסף בחזרה; חברת האם גובה דמי שירות, ריבית או תמלוגים; חברת האם מזרימה ציוד, מלאי או קניין רוחני תמורת מניות; או שעובדים פועלים בכמה מדינות. רובם צפים עם החשבונית הראשונה בין החברות או עם טופס 1120 וטופס 5472 הראשונים. ייתכן שלמדינה של חברת האם יש גם כללים לחברת הבת החדשה; העמוד הזה מכסה את הצד האמריקאי.

מה לאסוף קודם: תעודת הרישום של חברת האם ותרשים בעלות שנעקב עד יחידים; שמות, כתובות וזיהוי של הדירקטורים ונושאי המשרה של חברת הבת, בכל מקום שבו הם גרים; תוכנית המימון (כמה למניות, כמה כהלוואה, ומתי); איפה יהיו עובדים, משרדים ולקוחות; סוף שנת הכספים של חברת האם; והסדרי השירות, הרישיון או האספקה שמתוכננים עם חברת האם.

באיזו מדינה חברת אם זרה צריכה להתאגד?

כל מדינה יכולה להיות מדינת ההקמה, וחברת הבת חייבת להירשם גם בכל מדינה שבה היא עושה עסקים בפועל. הקמה במדינה שבה היא פועלת חוסכת דוח שנתי ומס של מדינה שנייה; הקמה במקום אחר מוסיפה אותם על אלה של מדינת הפעילות.

חברה בדלאוור מגישה דוח שנתי ומשלמת מס זיכיון עד 1 במרץ בשנה שאחרי; אגרת הדוח לבדה היא ⁦$50⁩ (דלאוור). גם מדינת הפעילות ממסה את חברת הבת: קליפורניה, למשל, דורשת טופס 100 מכל חברה הרשומה במשרד מזכיר המדינה שלה או עושה בה עסקים (FTB של קליפורניה). להשוואה, ראו באיזו מדינה להקים; לרישום השני, ראו רישום במדינה אחרת.

איך מנפיקים מניות לחברת האם, ואילו מסמכים מוכיחים זאת?

הדירקטוריון מנפיק את המניות בהחלטה במחיר שהוא קובע, חברת האם משלמת, והחברה רושמת את המניות בפנקס המניות שלה. לפי דיני דלאוור הדירקטוריון רשאי לקבל מזומן, רכוש מוחשי או בלתי מוחשי, או טובת הנאה אחרת לחברה (סעיף 152).

שמרו תיק אחד עם תעודת ההתאגדות, חוקי העזר, הסכמת ההתארגנות, החלטת הדירקטוריון על הנפקת המניות, מסמך ההרשמה של חברת האם, אישור ההעברה הבנקאית ורישום פנקס המניות. הרישומים האלה מראים שהכסף שולם תמורת מניות, ולא הולווה או הורווח.

רכוש תמורת מניות. אם חברת האם מעבירה ציוד, מלאי או קניין רוחני אך ורק תמורת מניות ושולטת בחברת הבת מיד אחר כך, סעיף 351 קובע בדרך כלל שלא מוכרים ברווח או בהפסד בהחלפה. חברת הבת מצרפת אז לדוח של אותה שנה הצהרה שמציינת את שווי השוק ההוגן ואת בסיס העלות לצורכי מס של הרכוש (⁦26 CFR 1.351-3(b)⁩), ולכן שמרו את ההערכה שמאחוריה. אם הרכוש שווה פחות מבסיסו, בסיס חברת הבת יכול לרדת לשווי השוק ההוגן (סעיף ⁦362(e)⁩; ראו חברה זרה שנכנסת לארה״ב). ייתכן שההעברה תצטרך גם תיאור בחלק VI של טופס 5472.

למה מניות מורשות וערך נקוב חשובים בדלאוור. מס הזיכיון של דלאוור יכול להיות מחושב בשתי דרכים, ודלאוור אומרת להשתמש בשיטה עם המס הנמוך יותר (דלאוור):

הרבה מניות מורשות יכולות להביא חשבון גדול בשיטה הראשונה, ולכן קבעו את מספר המניות והערך הנקוב לפני ההגשה. המס של השנה הראשונה מחושב יחסית לחלק השנה שבו החברה התקיימה (section 503(d)). ראו מס הזיכיון של דלאוור.

מי הגורם האחראי בבקשת ה-⁠EIN כשחברת האם היא חברה?

אדם פרטי, ולעולם לא חברת האם. הוראות טופס ⁦SS-4⁩ מגדירות את הגורם האחראי כאדם הטבעי שבסופו של דבר הבעלים או השולט בישות או מפעיל שליטה אפקטיבית אחרונה עליה ועל כספיה; הן נוקבות בנושא המשרה הראשי במפורש רק לישויות סחירות בבורסה או רשומות ב-⁠SEC (הוראות טופס ⁦SS-4⁩). דף הסיכום של IRS אומר שבחברה זה בדרך כלל נושא המשרה הראשי (IRS). לחברת בת, נקבו את האדם שמנהל אותה בפועל, כמו הנשיא שלה או המנהל הכללי של חברת האם. סוכן הקמה או מורשה אחר אינו יכול להיות רשום.

הזינו את ה-⁠SSN או ה-⁠ITIN של אותו אדם בשורה 7b, או “foreign” או N/A אם אין לו ואינו זכאי לקבל (הוראות טופס ⁦SS-4⁩). הגישו בקשה אחרי שהמדינה מקבלת את התעודה, עם השם החוקי המדויק שהיא מציגה.

אם לגורם האחראי אין SSN או ITIN, המסלול המקוון סגור: חברת בת עם משרד בארה״ב שולחת בפקס או בדואר למספר ולכתובת הפנימיים, וקו הטלפון אינו פתוח לה. כשנדרשת חתימה, הנשיא, סגן נשיא או נושא משרה ראשי אחר חותם על טופס ⁦SS-4⁩ (IRS). אם נושא המשרה שנקוב עוזב, דווחו על הגורם האחראי החדש בטופס ⁦8822-B⁩ בתוך 60 ימים. לפרטים, ראו EIN בלי SSN.

מי חותם, ומה בנק אמריקאי צריך מחברת אם זרה?

נושאי המשרה של חברת הבת חותמים בשמה; חברת האם פועלת רק כבעלת מניות. דלאוור דורשת שכל דירקטור יהיה אדם פרטי, ולא חברת האם, אבל אינה קובעת כלל מגורים ואינה דורשת מדירקטורים להחזיק מניות (section 141(b)). הדירקטוריון בוחר את נושאי המשרה, נושא משרה מורשה כמו הנשיא או הגזבר חותם על טופס 1120 (IRS), והחלטת דירקטוריון צריכה לנקוב מי רשאי לחתום על חשבון הבנק. מי ששולט בכספי חברת הבת ומאפשר ביודעין למס שכר שנוכה להישאר בלי תשלום עלול להיות אחראי אישית לסכום הזה (⁦26 U.S.C. 6672⁩; ראו קנס השבת כספי נאמנות).

בנק אמריקאי חייב לזהות כל יחיד שמחזיק, במישרין או בעקיפין, ⁦25%⁩ או יותר מלקוח עסקי, תוך מבט דרך חברת האם, ובנוסף יחיד אחד ששולט בו, כמו המנכ״ל (FinCEN). אם אף אחד לא מגיע לשיעור הזה, כמו בחברת אם בבעלות מפוזרת, הבנק עדיין מזהה את האדם השולט. הביאו את תרשים הבעלות עד אותם אנשים, את הזיהוי שלהם, את מסמכי הרישום של חברת האם, את תעודת ההתאגדות, את הודעת ה-⁠EIN ואת החלטת הדירקטוריון. בחירות כתובת וסוכן נמצאות בכתובות עסקיות אמריקאיות וחשבונות בנק.

האם חברת הבת מגישה דוח BOI?

לא. הכלל הסופי של FinCEN פוטר כל חברה שהוקמה בארצות הברית מדיווח על מידע בעלות מוטבת; החובה חלה כיום רק על ישויות שהוקמו בחו״ל, נרשמו לעשות עסקים במדינה ואין להן פטור (FinCEN). אם חברת האם עצמה נרשמת במדינה, ראו מי עדיין מגיש דוח BOI.

האם יש סקר פדרלי לעסק אמריקאי חדש בבעלות זרה?

כן. עסק אמריקאי חדש שישות זרה מחזיקה בו ⁦10%⁩ או יותר מזכויות ההצבעה חייב להגיש דוח ⁦BE-13⁩ ללשכה לניתוח כלכלי, בין שהלשכה פנתה אליו ובין שלא (⁦15 CFR 801.7⁩). הוא לתשלום בתוך 45 ימים קלנדריים מהקמת חברת הבת ונפרד מדוחות המס שלהלן.

מה חברת הבת מגישה בשנה הראשונה?

טופס 1120 לשנת המס הראשונה שלה, עם טופס 5472 אחד לכל צד קשור זר שהייתה איתו עסקה שחייבת בדיווח, בנוסף להגשות מדינה, שכר וניכוי במקור לפי העניין. כל חברה אמריקאית מגישה טופס 1120 בין שיש לה הכנסה ובין שאין, ומסמנת “Initial return” בהגשה הראשונה (IRS).

בטופס 1120, Schedule K, שאלה 7 שואלת אם אדם זר אחד מחזיק ⁦25%⁩ או יותר (IRS). טופס 5472 חסר או חסר באופן מהותי, או אי-שמירת הרישומים הנדרשים, נושאים קנס של ⁦$25,000⁩ (IRS).

חיובים מחברת האם יכולים לדרוש ניכוי במקור אמריקאי: ריבית, ותמלוגים על זכויות שנעשה בהן שימוש בארה״ב, דורשים אותו בדרך כלל, ב-⁠⁦30%⁩ אלא אם אמנה מורידה אותו; דמי שירות תלויים במקום שבו העבודה נעשית, ונכנסים לטופס 5472 בכל מקרה (פרסום 515). שיעור האמנה חל רק אם טופס ⁦W-8BEN-E⁩ של חברת האם נמצא בידי חברת הבת לפני התשלום, וחברת הבת עצמה חייבת בכל מס שלא ניכתה, עם ריבית וקנסות (פרסום 515; ⁦26 U.S.C. 1461⁩). תמחור וניכוי במקור מוסברים בחברת בת אמריקאית של חברה זרה; מקדמות השנה הראשונה במקדמות מס בשנה הראשונה.

מתי שנת המס הראשונה מתחילה ומסתיימת, והאם היא חייבת להתאים לסוף השנה של חברת האם?

שנת המס הראשונה מתחילה בתאריך ההתאגדות ומסתיימת בסוף השנה שחברת הבת בוחרת, ולכן הדוח הראשון מכסה בדרך כלל תקופה קצרה (פרסום 538). חברת C חדשה מאמצת את שנת המס שלה בהגשת הדוח הראשון על בסיס זה; חודש הסגירה שמוזן בטופס ⁦SS-4⁩ אינו מאמץ אותה.

הכללים הפדרליים לחברת C חדשה אינם קושרים את סוף השנה שלה לזה של חברת האם, ולכן התאמה היא בחירה, אלא אם חברת הבת היא חברה לשירותים אישיים (ייעוץ, הנדסה ושירותים דומים שמבצעים בעלים-עובדים), שחייבת בדרך כלל להשתמש בשנה קלנדרית (הוראות טופס 1120). שינוי השנה בהמשך דורש בדרך כלל אישור IRS בטופס 1128 (הוראות טופס 1120). דוח שנה ראשונה קצרה לתשלום בהיום ה-⁠15 בחודש הרביעי לאחר סוף השנה, בכל חודש שבו השנה מסתיימת, כולל יוני (⁦26 U.S.C. 6072⁩ and notes). לשנת החשבונאות, התקן ומטבע הספרים, ראו ספרים לחברת בת אמריקאית של חברת אם זרה.

האם המימון הראשון מחברת האם הוא עסקה שחייבת בדיווח?

הלוואה מחברת האם חייבת בדיווח; רכישת מניות חדשות במזומן, כשלעצמה, אינה ברשימת טופס 5472 של חברת C. חלק IV מדווח סכומים שנלוו בשורה 17, כיתרות פתיחה וסגירה או כממוצע חודשי, וריבית ששולמה בשורה 32. שורת הסכומים האחרים שהתקבלו סופרת רק סכומים שנכנסים להכנסה החייבת של חברת הבת, מה שתשלום עבור מניותיה החדשות אינו (הוראות טופס 5472). הסעיף בתקנה על תשלומי הקמה והזרמות הון חל רק על ישויות זרות שאינן מוכרות לצורכי מס (⁦26 CFR 1.6038A-2(b)(3)⁩).

המלכודת: חברת האם משלמת שכירות, משכורות או ספקים אמריקאיים ישירות מחו״ל, ואף אחד לא רושם אם כל תשלום הוא הלוואה או הון עד שהדוח הראשון מגיע. קבעו ותעדו זאת כשהכסף עובר. למניות מול הלוואה, ראו חברה זרה שנכנסת לארה״ב; לרישומים, ראו הזרמת כסף לחברה אמריקאית מחוץ לארה״ב.

דוגמה

סכומים להמחשה בדולרים אמריקאיים.

חברת אם יפנית עם משרד בקליפורניה

חברה יפנית מתאגדת בדלאוור כחברת בת עם 1,000,000 מניות מורשות ומנפיקה את כולן לעצמה תמורת ⁦US$500,000⁩ במזומן. המנכ״ל שלה, שהוא גם נשיא חברת הבת, הוא הגורם האחראי; בלי SSN או ITIN ובלי זכאות לקבל, שורה 7b אומרת “foreign”. מכיוון שהמשרד בקליפורניה, חברת הבת אינה מגישה בינלאומית ושולחת טופס ⁦SS-4⁩ בפקס למספר הפקס הפנימי של IRS. היא נרשמת בקליפורניה, ועם עלויות הקמה הרבה מתחת ל-⁠⁦US$40⁩ מיליון, מגישה ⁦BE-13⁩ Claim for Exemption בתוך 45 ימים.

שנה ראשונה: טופס 1120, עם תשובה כן לשאלה 7; רכישת המניות ב-⁠⁦US$500,000⁩ לבדה אינה דורשת טופס 5472. לשנה מלאה, שיטת המניות המורשות של דלאוור הייתה נותנת ⁦US$8,665⁩. שיטת ההון הנקוב המניח נותנת את המינימום של ⁦US$400⁩: ⁦US$500,000⁩ נכסים חלקי 1,000,000 מניות שהונפקו הם ⁦US$0.50⁩ למניה, כפול 1,000,000 מניות מורשות (הערך הנקוב המצוין נמוך יותר) הם ⁦US$500,000⁩. החברה חייבת את המס הנמוך יותר, ⁦US$400⁩ יחסית לחלק השנה הראשונה שבו התקיימה, בתוספת אגרת הדוח של ⁦US$50⁩; ראו מס הזיכיון של דלאוור. קליפורניה: טופס 100; חברה שהוכשרה לאחרונה אינה משלמת את המס המינימלי של ⁦US$800⁩ בשנה הראשונה, אבל כל הכנסה ממוסה ב-⁠⁦8.84%⁩.

חברת האם מחייבת על שירותי תמיכה

אותה חברת בת משלמת לחברת האם ⁦US$200,000⁩ על שירותי תמיכה שעובדיה מבצעים ביפן. עכשיו נדרש טופס 5472: טופס אחד לחברת האם, עם דמי השירות בחלק IV שורה 29. דמי שירות על שירותים שבוצעו כולם מחוץ לארה״ב הם בדרך כלל ממקור זר, ולכן אין ניכוי במקור אמריקאי, אבל המחיר עדיין חייב להיות במרחק זרוע (arm's length).

חברת אם בריטית מקימה את חברת הבת בנובמבר

חברת אם בריטית עם סוף שנה ב-⁠31 במרץ מתאגדת את חברת הבת שלה ב-⁠10 בנובמבר. עם סוף שנה קלנדרי, טופס 1120 הראשון מכסה 10 בנובמבר עד 31 בדצמבר ולתשלום עד 15 באפריל. עם סוף שנה ב-⁠31 במרץ כדי להתאים לחברת האם, הוא מכסה 10 בנובמבר עד 31 במרץ ולתשלום עד 15 ביולי. בכל מקרה הדוח השנתי הראשון של דלאוור לתשלום עד 1 במרץ, כשמס הזיכיון מחושב יחסית ל-⁠10 בנובמבר עד 31 בדצמבר. אם חברת האם מלווה ⁦US$100,000⁩ ב-⁠1 בדצמבר, שורה 17 מראה US$0 בתחילת שנת המס הראשונה ו-⁠⁦US$100,000⁩ בסופה.

המצב שלכם שונה?

• חברת האם שלכם קנדית: השתמשו בהקמת חברת בת אמריקאית מקנדה, שמוסיף את ההגשות של חברת אם קנדית.
• עדיין לא בחרתם בין סניף, חברת בת או LLC, או בין מניות להלוואה: ראו חברה זרה שנכנסת לארה״ב.
• חברת האם רוצה להחזיק LLC אמריקאי במקום: ראו LLC בבעלות חברה.
• חברת האם תגבה דמי שירות, ריבית או תמלוגים: תמחור וניכוי במקור נמצאים בחברת בת אמריקאית של חברה זרה; אם תשלומים כבר יצאו בלי ניכוי, ראו ניכוי במקור שהוחמץ על תשלומים לחו״ל.
• טופס 1120 וטופס 5472 הראשונים, או החשבונית הראשונה בין החברות, מתקרבים: הביאו את רישומי המניות, מסמכי ההלוואה וחשבוניות חברת האם לעזרה במיסוי חברות.
• חברת האם משלמת שכירות, משכורות או ספקים אמריקאיים ישירות: כל תשלום צריך להיות מסווג כהלוואה או הון לפני הדוח הראשון; ראו הזרמת כסף לחברה אמריקאית מחוץ לארה״ב וקבלו עזרה במיסוי חברות.
• טופס 5472 הוחמץ או הגיעה הודעת קנס: ראו הגשות של בעלים זרים שהוחמצו וקנסות וקבלו עזרה במיסוי חברות.
• אתם צריכים להקים ספרים, מטבע ושכר: ראו ספרים לחברת בת אמריקאית של חברת אם זרה או קבלו עזרה בהנהלת חשבונות.
• חברת הבת הוקמה בסוף השנה ולא קרה בה הרבה: ראו הגשה לשנה שבה הוקמה החברה.