LLC con cónyuge no residente: sociedad, retención y declaraciones

¿Una LLC de esposo y esposa es una sociedad de personas cuando uno de los cónyuges es un extranjero no residente?

Sí, por defecto. Una LLC nacional con al menos dos miembros que no ha elegido el trato tributario de corporación es una sociedad de personas para el impuesto federal sobre la renta, y estar casados no cambia eso (IRS: Publication 541; Publication 3402). Un cónyuge que es un extranjero no residente (no es ciudadano ni residente según la prueba de la green card o de presencia sustancial) es un socio extranjero, porque un socio extranjero es todo socio que no es una persona de EE. UU. (IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813; Publication 519).

Lo decide la situación tributaria, no dónde vive su cónyuge. Un cónyuge que es ciudadano de EE. UU. o titular de una green card es un socio de EE. UU. aunque viva en el extranjero. Un cónyuge que vive en EE. UU. con una visa suele ser residente según la prueba de presencia sustancial, aunque los días como estudiante, o como maestro o aprendiz con visa J o Q, por lo general no cuentan (Publication 519); vea abrir una LLC con una visa.

La excepción para sociedades de personas puramente nacionales no corresponde, porque exige que todo socio directo sea ciudadano o residente extranjero de EE. UU. Aun así, una LLC pequeña puede omitir los Schedules K-2 y K-3 si cumple la prueba de la pregunta 4 del Schedule B del Form 1065 (ingresos totales menores de $250,000, activos totales menores de $1,000,000, K-1 entregados a tiempo, sin Schedule M-3) y avisa a los socios; si un socio pide el Schedule K-3 a tiempo, la LLC debe presentarlos (IRS: instrucciones de los Schedules K-2 y K-3).

Lo que complica un caso:

• Agregar a su cónyuge a una LLC que usted tiene solo: desde esa fecha se convierte en una sociedad de personas con un socio extranjero, y darle la participación a su cónyuge puede ser una donación que requiere el Form 709.
• Bienes gananciales: no está resuelto si puede aplicarse la regla del IRS para cónyuges cuando uno es un extranjero no residente.
• Una declaración conjunta: cambia su declaración del impuesto sobre la renta, pero probablemente no la retención de la LLC.
• Dónde se hace el trabajo: decide qué parte de lo que le corresponde a su cónyuge es ingreso de un negocio en EE. UU.
• Un año ya presentado como un solo Schedule C: el Form 1065 omitido y la retención omitida tienen multas separadas.

Reúna el acuerdo operativo y sus enmiendas, la participación de cada cónyuge, la fecha de inicio y el dinero aportado, dónde vive, tiene su domicilio y trabaja realmente cada cónyuge, el estado de constitución, las declaraciones anteriores, si presentan una declaración conjunta y si su cónyuge tiene un ITIN.

¿Podemos usar en cambio la regla de bienes gananciales o un negocio conjunto calificado?

Un negocio conjunto calificado no está disponible. Abarca solo a cónyuges que son propietarios de un negocio directamente, no a través de una LLC, y exige una declaración conjunta (IRS: elección para parejas casadas).

La regla de bienes gananciales no es clara en este caso. El Revenue Procedure 2002-69 permite que los cónyuges que son dueños de una entidad en su totalidad como bienes gananciales, conforme a la ley de un estado, de un país extranjero o de una posesión de EE. UU., la informen como una entidad ignorada (sin Form 1065) o como una sociedad de personas. El procedimiento no dice nada sobre ciudadanía ni residencia (Revenue Procedure 2002-69). Dos reglas del IRS dificultan aplicarla cuando uno de los cónyuges es un extranjero no residente:

• Si la participación en la LLC es un bien ganancial depende de la ley del lugar donde cada cónyuge tiene su domicilio; los cónyuges con domicilios distintos deben revisar la ley de cada uno (IRS: Publication 555).
• Cuando un cónyuge es un extranjero no residente y ambos no han elegido el trato de residentes, ciertas leyes de bienes gananciales se ignoran: el ingreso del negocio pertenece al cónyuge que lo dirige, y la parte de un socio pertenece a ese socio (Publication 519).

Con el procedimiento en silencio y estas reglas apuntando en sentido contrario, informar la LLC como ignorada es una decisión de criterio que conviene documentar con un profesional, y un cambio posterior entre informar como sociedad de personas y como entidad ignorada se trata como una conversión de la entidad. Para dos cónyuges residentes de EE. UU., vea LLC de cónyuges y de familia.

Si presentamos una declaración conjunta, ¿mi cónyuge sigue siendo un socio extranjero?

Para la retención, probablemente sí. La elección de la declaración conjunta trata a un cónyuge no residente como residente de EE. UU. para el capítulo del impuesto sobre la renta del Internal Revenue Code, la retención sobre salarios y algunas reglas de presentación (26 U.S.C. 6013(g); Regulations section 1.6013-6). La retención a sociedades de personas de la sección 1446 está en otro capítulo, el capítulo 3, que cubre la retención sobre personas extranjeras (26 U.S.C. 1446).

Los reglamentos de la sección 1446 funcionan en ambos sentidos: un socio tratado como persona de EE. UU. solo para ciertos fines específicos sigue siendo un socio extranjero, pero uno tratado por elección como persona de EE. UU. para todos los fines del impuesto sobre la renta, que entrega a la LLC un Form W-9, no lo es (Regulations section 1.1446-1(c)). Las instrucciones del IRS para el Form W-8BEN son más directas: un cónyuge que hace esta elección sigue siendo un extranjero no residente para la retención del capítulo 3 sobre todos los ingresos, salvo los salarios (IRS: instrucciones del Form W-8BEN). Ninguna fuente del IRS menciona este caso exacto para la retención a sociedades de personas, así que una declaración conjunta por sí sola no resuelve si la LLC puede dejar de retener.

Ambos firman una declaración adjunta a la declaración conjunta del primer año de la elección. Con ella, ambos cónyuges tributan sobre sus ingresos mundiales y ninguno puede usar un tratado para reclamar que no es residente; la elección continúa en los años siguientes hasta que se suspenda o termine (Publication 519). Cada uno responde por todo el impuesto de una declaración conjunta, mientras el IRS pueda cobrarlo (26 U.S.C. 6013(d)(3)). Su cónyuge reclama la retención de la LLC como crédito en esa declaración con el Form 8805 adjunto (IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813). Si la elección conviene se explica en casado con un no residente.

¿Qué debe retener la LLC sobre la parte de mi cónyuge si no se paga efectivo?

La LLC debe pagar el impuesto retenido sobre el ingreso gravable del negocio en EE. UU. (ingreso vinculado efectivamente, que se explica más abajo) atribuido a su cónyuge, distribuya o no efectivo. Para un socio extranjero que es una persona física, la tasa por lo general es 37% (26 U.S.C. 1446; IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813).

Su cónyuge documenta su condición de extranjero en el Form W-8BEN, y la LLC presenta los formularios de la tabla anterior incluso en un año sin distribuciones o sin ingreso gravable sobre el cual retener (IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813). Una sociedad de personas que no retiene puede ser considerada responsable del impuesto, las multas y los intereses (IRS: retención a la sociedad de personas). Los dividendos o intereses de EE. UU. que no son ingresos de un negocio se rigen por reglas de retención distintas (IRS: retención a la sociedad de personas). Los montos de los pagos en cuotas, el Form 8804-C y la retención estatal están en retención a socios extranjeros.

¿La parte de mi cónyuge cuenta como ingreso de un negocio en EE. UU. si mi cónyuge trabaja en el extranjero?

Depende de dónde obtiene la LLC sus ingresos, no de dónde vive su cónyuge. Un socio no residente se trata como dedicado a un negocio en EE. UU. siempre que la sociedad lo esté (26 U.S.C. 875), y una parte de las ganancias de fuente estadounidense de una sociedad de personas con un negocio en EE. UU. es ingreso vinculado efectivamente (Publication 519).

Si usted trabaja para la LLC desde EE. UU., la LLC por lo general tiene un negocio en EE. UU., y la parte de ese ingreso atribuida a su cónyuge está vinculada efectivamente aunque su cónyuge no haya hecho nada del trabajo (Publication 519). Un acuerdo operativo puede repartir el ingreso de forma distinta a la participación, pero el IRS respeta el reparto solo si tiene un efecto económico sustancial; de lo contrario, el ingreso sigue la participación de cada socio en la LLC (26 U.S.C. 704(b)); vea términos tributarios del acuerdo operativo. Un tratado tributario puede cambiar la respuesta; vea cuándo los propietarios extranjeros deben impuestos en EE. UU.. Si ambos viven y trabajan en el extranjero y la LLC no tiene una oficina en EE. UU., su ingreso puede no estar vinculado efectivamente en absoluto. Si ninguna parte lo está, no hay retención de la sección 1446, pero la LLC igualmente presenta el Form 1065 por todo año con ingresos o deducciones (Publication 541).

¿Qué presenta mi cónyuge no residente en EE. UU.?

Su cónyuge presenta el Form 1040-NR para informar la parte del ingreso vinculado efectivamente y reclamar como crédito la retención de la LLC, con el Form 8805 adjunto (Publication 519; IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813). Para un año calendario sin salarios en EE. UU. sujetos a retención, el Form 1040-NR vence 15 de junio del año siguiente. Los reembolsos de la retención a sociedades de personas pueden tardar hasta 6 meses (Publication 519).

Su cónyuge necesita un número de identificación fiscal de EE. UU.: un ITIN, a menos que ya tenga un número de Seguro Social. La LLC debe informar uno por cada socio extranjero para que la retención se acredite correctamente, pero debe pagar la retención incluso antes de que su cónyuge lo tenga (IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813). Quien lo solicita por primera vez por lo general adjunta el Form W-7 al primer Form 1040-NR, o a la declaración conjunta si ambos eligen el trato de residentes; el IRS indica 7 semanas, o de 9 a 11 semanas desde el extranjero o en temporada alta (IRS: instrucciones del Form W-7). Vea ITIN para un propietario extranjero.

Un extranjero no residente por lo general no debe el impuesto de EE. UU. por trabajo independiente, salvo que un acuerdo de seguridad social establezca cobertura (Publication 519), y la elección de la declaración conjunta no hace por sí sola residente a su cónyuge para este impuesto (Regulations section 1.6013-6). Su propia parte sigue sujeta al impuesto por trabajo independiente. Para deducciones, impuestos estimados y declaraciones estatales, vea declaración de no residente por ingresos de un negocio.

¿Sería más sencillo que yo fuera el único propietario, o una corporación?

Cada opción elimina un conjunto de presentaciones y agrega otro.

Una LLC existente se convierte en corporación para efectos tributarios al presentar el Form 8832, lo que el IRS trata como si la LLC transfiriera sus activos y deudas a una corporación nueva a cambio de sus acciones; la elección puede entrar en vigor como máximo 75 días antes de presentarse (Regulations section 301.7701-3). Sobre el fin de la sociedad de personas, vea LLC que queda con un solo miembro. Sobre la opción de corporación, vea LLC o corporación C y empresa con un copropietario extranjero.

¿Qué cambia si mi cónyuge se muda a EE. UU. o recibe una green card?

Su cónyuge deja de ser un extranjero no residente a partir de la fecha de inicio de la residencia. Con la prueba de la green card, por lo general es el primer día del año en que su cónyuge está en EE. UU. como residente permanente; con la prueba de presencia sustancial, por lo general es el primer día de presencia en EE. UU. ese año (Publication 519).

Un socio debe entregar a la LLC un nuevo certificado de retención cuando cambian las circunstancias, incluido un cambio de estatus en EE. UU. (IRS: instrucciones de los Forms 8804, 8805 y 8813), por lo que su cónyuge reemplaza el Form W-8BEN por el Form W-9. El año de la mudanza por lo general es un año de doble estatus, salvo que usted elija el trato de residentes (vea primer año como residente fiscal de EE. UU.), y conviene revisar cómo refleja la retención de la LLC de ese año el cambio. Los extranjeros residentes deben el impuesto por trabajo independiente con las mismas reglas que los ciudadanos (Publication 519). Vea mudarse a EE. UU. con su empresa de EE. UU..

¿Qué pasa si ya presentamos un solo Schedule C por la LLC?

Entonces la LLC puede deber un Form 1065 tardío y un Form 8804 tardío por cada año, más la retención que nunca pagó. Un Form 1065 tardío cuesta $260 por socio por mes para el año fiscal de esta página, un poco menos para años anteriores (IRS: instrucciones del Form 1065; Revenue Procedure 2025-32).

El alivio habitual de multas para sociedades de personas pequeñas no corresponde a este caso: exige que todo socio sea una persona física que no sea extranjero no residente, o una sucesión (IRM 20.1.2). Puede aplicar otro alivio; vea alivio de multas por presentar tarde la declaración de una sociedad de personas y, para la retención omitida y sus multas, retención a socios extranjeros. Reúna los registros de propiedad, los estados de cuenta bancarios y las declaraciones presentadas de cada año antes de decidir qué corregir.

Ejemplo

Cifras ilustrativas en dólares estadounidenses; el impuesto se muestra antes de deducciones.

Cónyuges en Seattle y Tokio, sin declaración conjunta

Un ciudadano de EE. UU. en Seattle y su esposa, una extranjera no residente con domicilio en Tokio, son dueños de una LLC de Washington 50/50. Él hace todo el trabajo con clientes desde Seattle, y la LLC obtiene $100,000 netos de clientes de EE. UU. Washington es un estado de bienes gananciales, pero que la participación sea un bien ganancial depende del domicilio de cada cónyuge; sin certeza, la pareja presenta como sociedad de personas. La LLC presenta el Form 1065 con un K-1 de $50,000 para cada cónyuge. Los $50,000 de ella son ingreso vinculado efectivamente, así que la LLC paga $18,500 (37%) en cuotas, presenta el Form 8804 y le entrega el Form 8805, aunque no distribuyó nada. Ella obtiene un ITIN, presenta el Form 1040-NR informando $50,000 y reclama los $18,500 como crédito; cualquier exceso sobre su impuesto real se le reembolsa.

La misma pareja presenta en forma conjunta

Eligen el trato de residentes y presentan un solo Form 1040 conjunto, que ahora incluye también los ingresos de ella en Japón. Como ninguna fuente del IRS aclara si la elección termina su condición de socia extranjera para la retención, la LLC sigue reteniendo: igualmente paga los $18,500 y emite el Form 8805, y la pareja reclama el crédito en la declaración conjunta.

El esposo pasa a ser el único propietario

• Año 1: el 30 de junio la esposa transfiere su participación al esposo. La LLC presenta un Form 1065 final por el período de enero a junio, con vencimiento el 15 de septiembre, con retención sobre la parte de ella por ese período, y verifica si la transferencia requiere la retención de la sección 1446(f). Él informa de julio a diciembre en el Schedule C.
• Año 2: un propietario, un Schedule C, sin Form 1065 y sin retención a la sociedad de personas.

¿Su caso es distinto?

• Está por agregar a su cónyuge a su LLC: vea agregar un miembro a su LLC y obtenga ayuda con impuestos de negocios antes de que el cambio entre en vigor. Las donaciones a un cónyuge que no es ciudadano superiores a $194,000 al año por lo general requieren el Form 709, con vencimiento 15 de abril después del año de la donación (IRS: instrucciones del Form 709); vea casado con un no residente.
• Ya presentó un solo Schedule C, o la LLC nunca retuvo: obtenga ayuda con impuestos de negocios con las declaraciones y los registros de propiedad de cada año; el tema de las multas está en alivio de multas por presentar tarde la declaración de una sociedad de personas.
• Vive en un estado o país de bienes gananciales y quiere el trato de entidad ignorada: pida que revisen la postura con ayuda con impuestos de negocios antes de presentar.
• Ambos cónyuges viven en EE. UU.: vea LLC de cónyuges y de familia.
• Ninguno de los dos es ciudadano ni residente de EE. UU.: vea LLC de dos no residentes.
• Usted también es ciudadano de EE. UU. y vive en el extranjero: vea presentar mientras vive en el extranjero y obtenga ayuda con impuestos de negocios para saber si la LLC tiene ingresos de un negocio en EE. UU.
• Su copropietario no es su cónyuge: vea empresa con un copropietario extranjero.
• Está decidiendo si presentar en forma conjunta: vea casado con un no residente.
• Su cónyuge necesita un ITIN o un primer Form 1040-NR: vea ITIN para un propietario extranjero y declaración de no residente por ingresos de un negocio.
• Su cónyuge se muda a EE. UU.: vea mudarse a EE. UU. con su empresa de EE. UU..