LLC américaine détenue par un Canadien : la corriger

Une LLC américaine est-elle une erreur fiscale pour un résident canadien?

Seulement lorsque la vision des deux pays à son sujet vous coûte de l'argent. Sauf choix contraire, les États-Unis ignorent une LLC à propriétaire unique et vous imposent personnellement, au moyen du formulaire 1040-NR, sur le bénéfice lié à une activité commerciale aux États-Unis, par exemple le travail que vous y faites (instructions du formulaire 8832; Publication 519). Le Canada traite la même LLC comme une société, quel que soit son traitement américain (IC71-17R6, ¶88).

Ce décalage coûte de l'argent de trois façons :

• L'impôt américain peut ne pas compenser l'impôt canadien. Le Canada peut imposer le bénéfice à votre nom chaque année, à mesure qu'il est gagné, comme revenu étranger accumulé tiré de biens (REATB) lorsque vous rendez vous-même les services (alinéa 95(2)b)), imposer la LLC elle-même si elle réside au Canada ou y exploite une entreprise, ou imposer un dividende lorsque l'argent en sort, souvent une année différente de celle de l'impôt américain. L'allègement du REATB au Canada tient compte de l'impôt payé par la société, et avec une LLC ignorée, c'est vous qui payez l'impôt américain, et non la société (par. 95(1), « impôt étranger accumulé »). Un crédit pour impôt étranger à l'égard de votre propre impôt américain peut aider, mais son application à un revenu que le Canada impose comme REATB n'est pas réglée (art. 126).
• La convention fiscale peut ne pas aider. Selon l'alinéa 7 a) de l'article IV, le revenu de source américaine d'une entité américaine que le Canada traite comme une société n'est pas considéré comme tiré par ses propriétaires canadiens, même si les États-Unis traitent l'entité comme transparente (explication technique, article IV).
• Deux séries de productions. Un formulaire 1120 à but d'information seulement (pro forma) avec le formulaire 5472 pour toute année comportant une opération à déclarer, avec une pénalité de 25 000 US$ pour chaque défaut (instructions du formulaire 5472), plus le formulaire T1134 dans les 10 mois suivant la fin de votre exercice (par. 233.4(4)).

Du côté américain, la LLC peut coûter peu au-delà des productions si vous faites tout le travail au Canada et n'avez aucune activité commerciale aux États-Unis : le revenu de services est généralement de source étrangère pour les États-Unis lorsque le travail est fait à l'étranger (Publication 519). Le Canada est une autre affaire. Une LLC dont le propriétaire fait le travail ici peut y exploiter une entreprise, et une LLC dirigée d'ici peut y résider; dans les deux cas, elle produit une déclaration T2 (alinéa 150(1)a)). Une LLC sans choix ne bénéficie d'aucune protection conventionnelle; le Canada peut donc imposer tout son bénéfice tiré d'une entreprise exploitée ici, sans la limite de l'établissement stable, plus un impôt de succursale de 25 % si elle n'y réside pas (par. 2(3); art. 219; IC71-17R6, ¶89). Constituée hors du Canada, elle ne peut pas être une société privée sous contrôle canadien (SPCC); elle n'a donc droit à aucune déduction accordée aux petites entreprises (par. 89(1); art. 125). Une petite LLC inactive n'exige qu'une ligne dans le sommaire du formulaire T1134, et non un supplément complet (ARC). Les critères sont expliqués dans Propriétaire canadien d'une LLC américaine : ce qu'il faut produire.

Votre dossier n'est pas simple lorsque vous payez déjà l'impôt américain au moyen du formulaire 1040-NR ou retirez de l'argent de la LLC, lorsque la LLC est dirigée depuis le Canada (elle peut être une société résidente canadienne), lorsque des productions ont été omises, lorsqu'une société canadienne la détient, ou lorsque le correctif est un choix qui verrouille la situation pendant 60 mois.

À réunir : les documents de constitution et la convention d'exploitation, la lettre d'EIN, chaque formulaire 5472, formulaire 1120 pro forma et formulaire 1040-NR produits, les copies du formulaire T1134 et vos déclarations T1, les livres et les relevés bancaires de la LLC, la liste de ses biens et de ses dettes avec leur coût, ses contrats avec les clients, une note indiquant où et par qui ses décisions sont prises, un registre des jours travaillés aux États-Unis, et vos projets pour les deux prochaines années.

Comment les quatre options se comparent-elles?

Faire le choix et convertir mènent au même résultat fiscal américain; la conversion fait aussi de l'entreprise une société selon le droit de l'État. Passer à une société canadienne peut laisser le bénéfice exempt d'impôt fédéral américain lorsqu'il n'y a pas d'établissement stable aux États-Unis. Garder la LLC évite un coût de changement, mais conserve le décalage.

Quels signes indiquent qu'il faut corriger maintenant?

N'importe lequel de ces signes justifie un examen de la structure dès maintenant. Si aucun ne s'applique, la LLC peut coûter surtout ses productions annuelles.

• Vous payez l'impôt américain au moyen du formulaire 1040-NR chaque année. Cet impôt est le vôtre, et non celui de la société; il peut donc ne pas réduire l'impôt canadien sur le même bénéfice la même année.
• Vous retirez des distributions. Le Canada traite un versement proportionnel d'une société étrangère affiliée comme un dividende, même si les États-Unis l'ignorent (par. 90(2)). Une déduction vise à empêcher qu'un bénéfice déjà imposé comme REATB le soit de nouveau (par. 91(5)); elle ne corrige pas l'impôt américain payé une autre année.
• Un client retient de l'impôt sur ce qu'il verse à la LLC. Un client américain retient 30 % sur la rémunération de services que vous rendez aux États-Unis, sauf si vous demandez l'exemption conventionnelle au moyen du formulaire 8233 (le formulaire W-8ECI ne couvre pas cette rémunération), et sur les redevances et autres revenus passifs américains (Publication 519; instructions du formulaire W-8ECI). La convention ne réduit généralement ni l'une ni l'autre retenue pour un revenu gagné par l'entremise de la LLC (explication technique, article IV(7)(a)). Après le choix, la société est une société américaine et remet plutôt le formulaire W-9 à ses clients (formulaire W-9). Un client canadien qui paie une LLC non résidente au Canada pour du travail fait au Canada retient 15 %, sauf dispense de l'ARC (Règlement 105; Retenues sur les services rendus au Canada).
• Vous dirigez la LLC ou faites son travail depuis le Canada. Une société réside généralement là où s'exercent sa direction et son contrôle centraux (ARC), et une société dont le travail est fait ici peut y exploiter une entreprise; l'un ou l'autre peut assujettir la LLC à une déclaration T2 canadienne (alinéa 150(1)a)).
• Un deuxième propriétaire, des investisseurs ou une vente sont prévus. Un deuxième propriétaire fait de la LLC une société de personnes aux fins de l'impôt américain par défaut (instructions du formulaire 8832); pour une vente, voir Vendre une entreprise américaine depuis le Canada.

Correctif 1 : la LLC doit-elle choisir d'être imposée comme une société au moyen du formulaire 8832?

Le choix fait de la LLC une société de type C américaine aux fins de l'impôt; les deux pays voient donc une société. Il convient surtout lorsque la LLC a de réelles activités aux États-Unis ou un bénéfice imposé aux États-Unis; sans activité commerciale aux États-Unis, il peut soumettre à l'impôt des sociétés un bénéfice que les États-Unis n'imposaient pas auparavant. Il ne met pas fin à l'impôt canadien sur le revenu de services que vous rendez; comparez donc l'impôt des deux pays avant de produire.

• États-Unis. La société produit un formulaire 1120 complet et paie 21 % sur tout son revenu imposable; seule une société étrangère est limitée au revenu lié aux États-Unis (26 U.S.C. 11). Elle produit encore le formulaire 5472 pour les opérations à déclarer avec vous (instructions du formulaire 5472).
• Convention. Une société imposable aux États-Unis peut être un résident des États-Unis selon la convention; une LLC qui n'est pas elle-même imposable aux États-Unis ne le peut pas (explication technique, article IV). Ses versements à votre profit deviennent des dividendes selon la convention, ce que ne sont pas ceux d'une LLC sans choix : l'impôt américain est plafonné à 15 % pour vous, ou à 5 % pour une société qui détient au moins 10 % des actions avec droit de vote (convention, paragraphe X(2); explication technique, article X).
• Canada. La déclaration du formulaire T1134 se poursuit, ou commence si la LLC résidait au Canada, auquel cas le choix peut aussi déclencher l'impôt de départ (voir Combien chaque correctif coûte-t-il au moment du changement?). Le revenu de services que vous rendez reste un REATB, mais l'impôt américain que la société paie maintenant compte comme impôt étranger accumulé. Vous déduisez cet impôt multiplié par 1,9; aux taux américains des sociétés, il ne compense donc qu'une partie du REATB (par. 91(4); par. 95(1), « facteur d'impôt pertinent »).
• Production et calendrier. Vous signez le formulaire 8832 à titre de propriétaire et le produisez auprès de l'IRS; une copie accompagne aussi le formulaire 1120 de la société pour l'année du choix (instructions du formulaire 1120). La date d'effet ne peut pas précéder la production de plus de 75 jours ni la suivre de plus de 12 mois (instructions du formulaire 8832). Le changement prend effet au début de ce jour; une date fixée au premier jour de l'année d'imposition évite de scinder une année (26 CFR 301.7701-3(g)(3)). Si la date tombe en cours d'année, le premier formulaire 1120 est une déclaration pour période abrégée, à produire au plus tard le 15e jour du 4e mois suivant la fin de cette période (instructions du formulaire 1120).
• Verrouillage. Après un changement, la LLC ne peut généralement pas en faire un autre par choix pendant 60 mois (instructions du formulaire 8832).

Pour les productions annuelles après le choix, voir Propriétaire canadien d'une société américaine. Si le choix a été tardif ou n'a jamais abouti, voir Allègement pour un choix tardif d'une LLC.

Correctif 2 : quand convertir la LLC ou la fusionner dans une société de l'État vaut-il mieux qu'un choix?

Pour l'impôt américain à venir, une société régie par le droit de l'État donne le même résultat que le choix : une société de type C qui produit le formulaire 1120. Les productions supplémentaires auprès de l'État comptent surtout lorsque vous voulez que l'entreprise soit aussi une société selon le droit de l'État, par exemple pour émettre des actions. Si des investisseurs veulent une société du Delaware, voir Transférer une startup dans une société du Delaware.

• Pas de retour en arrière par un choix. Une entité constituée en vertu d'une loi qui la désigne comme constituée en société est une société aux fins de l'impôt américain et ne peut pas choisir une autre classification (26 CFR 301.7701-2(b)(1); 26 CFR 301.7701-3(a)).
• États-Unis, au moment du changement. Le règlement ne prévoit d'étapes réputées que pour un choix (26 CFR 301.7701-3(g)). Vérifiez une conversion selon les règles sur les transferts à une société contrôlée avant de produire (26 U.S.C. 351).
• Canada, au moment du changement. Aucune source officielle canadienne ne fixe le résultat d'une conversion selon le droit de l'État. Si le Canada considère que vos parts de la LLC sont annulées ou échangées, il s'agit d'une disposition, et tout gain peut être imposable (par. 248(1), « disposition »). Une fusion de la LLC dans une nouvelle société américaine peut plutôt relever de la règle canadienne sur les fusions étrangères, qui reporte votre coût sur les nouvelles actions lorsque, entre autres conditions, vous ne recevez que des actions et que chaque société résidait hors du Canada juste avant (par. 87(4), (8) et (8.1)). Il faut examiner si une fusion donnée d'un État y répond.
• Étapes de l'État. Chaque État fixe ses propres productions et frais de conversion ou de fusion.

Correctif 3 : quand l'entreprise doit-elle passer dans une société canadienne?

Lorsque vous faites le travail au Canada et n'avez ni bureau, ni personnel, ni agent aux États-Unis, les bénéfices d'entreprise d'une société canadienne ne sont généralement imposables aux États-Unis que s'ils sont attribuables à un établissement stable américain (convention, paragraphe VII(1)). Dans ce cas, la LLC peut ajouter des productions sans ajouter d'avantage fiscal américain. La convention ne couvre que l'impôt fédéral américain sur le revenu; un État applique donc ses propres règles (convention, alinéa II(2)b)).

Une société canadienne qui exerce une activité commerciale aux États-Unis et réclame l'exemption conventionnelle produit quand même le formulaire 1120-F avec le formulaire 8833 (IRS). Ce qui crée un établissement stable américain, et le détail des productions, sont expliqués dans Déclaration de revenus américaine d'une société canadienne. Pour le volet canadien, voir Se constituer en société pour travailler avec des clients américains.

Dans cet ordre :

1. Constituez une société au Canada et obtenez son numéro d'entreprise.
2. Signez le nouveau travail au nom de la société et remettez aux clients américains son formulaire W-8BEN-E.
3. Laissez la LLC terminer ses travaux et encaisser ses factures ouvertes. Si des contrats, des logiciels ou des listes de clients doivent être transférés, fixez-en le prix à la valeur marchande : les deux sociétés ont un lien de dépendance, et les règles canadiennes sur les prix de transfert s'appliquent (par. 247(2)).
4. Payez tout impôt que la LLC doit, puis versez son argent restant, réglez les frais de l'État et déposez la dissolution auprès de l'État. Si elle devait de l'impôt canadien, vous pouvez en être responsable jusqu'à concurrence de ce que vous avez reçu, et l'ARC peut établir une cotisation à votre égard en tout temps (art. 160).
5. Produisez le dernier formulaire 1120 pro forma de la LLC avec le formulaire 5472, qui déclare les versements de dissolution et les distributions (instructions du formulaire 5472). Au Canada, produisez sa dernière T2 si elle en produit une, et le formulaire T1134 pour la dernière année où elle était votre société étrangère affiliée (art. 233.4). Pour les autres étapes de fermeture, voir Fermer une LLC inutilisée depuis l'étranger.

Combien chaque correctif coûte-t-il au moment du changement?

Le choix a un coût américain défini et, si la LLC résidait au Canada, un possible impôt de départ canadien. Une conversion ou une fusion n'a aucune étape réputée dans le règlement américain et aucune réponse officielle canadienne (voir le correctif 2). Passer à une société canadienne coûte les productions de fermeture, et l'annulation de vos parts de la LLC à la fermeture est une disposition aux fins de l'impôt canadien (par. 248(1), « disposition »).

Volet américain d'un choix. Vous êtes réputé apporter tous les biens et tous les passifs de la LLC à une nouvelle société en échange de ses actions, juste avant la fin du jour précédant la prise d'effet du choix (26 CFR 301.7701-3(g)(1)(iv), (g)(3)). Aucun gain ni aucune perte n'est constaté sur les biens transférés uniquement contre des actions lorsque vous contrôlez la société immédiatement après (26 U.S.C. 351), mais un passif supérieur au coût de base américain des biens peut créer un gain (26 U.S.C. 357(c)).

Volet canadien d'un choix. Pour une LLC qui ne réside pas au Canada, le choix change la vision américaine, et non celle du Canada, qui voit déjà une société (IC71-17R6, ¶88). Une LLC qui réside au Canada est différente : une fois imposable aux États-Unis, la convention peut la rendre résidente des États-Unis seulement, où elle a été créée, et le Canada la répute alors non résidente (convention, paragraphe IV(3); par. 250(5); ARC). Une société qui cesse de résider au Canada est réputée disposer de ses biens et peut devoir un impôt de départ (par. 128.1(4); art. 219.1). Vérifiez la résidence avant de produire le formulaire 8832.

Qu'en est-il des années déjà produites ou omises?

Un correctif agit pour l'avenir; il ne guérit pas les années passées. Un choix remonte au plus loin à 75 jours. L'allègement simplifié pour production tardive remonte jusqu'à 3 ans et 75 jours seulement si aucune déclaration incompatible avec le statut de société n'a été produite; les années déjà produites comme LLC ignorée peuvent donc le bloquer, et il reste alors la décision anticipée en matière d'impôt (private letter ruling) (instructions du formulaire 8832; Allègement pour un choix tardif d'une LLC). Rattrapez les années manquantes sur leur propre voie : formulaire 5472 omis, T1134 omis et formulaire 1040-NR omis. Le correctif et le rattrapage utilisent les mêmes livres et les mêmes relevés bancaires.

Exemple

À titre d'illustration seulement, en dollars américains; aucun impôt n'est calculé.

Une développeuse de Toronto avec un bureau aux États-Unis

Une développeuse de Toronto détient une LLC du Wyoming à membre unique qui génère un bénéfice de 120 000 $ US auprès de clients américains, et elle travaille une partie de l'année dans un bureau partagé aux États-Unis. Supposons que la LLC ne réside pas au Canada.

• Avant. La LLC produit un formulaire 1120 pro forma avec le formulaire 5472. Le travail fait au bureau américain constitue une activité commerciale aux États-Unis; elle produit donc le formulaire 1040-NR et paie elle-même l'impôt américain. Le Canada impose probablement le bénéfice à son nom comme REATB parce qu'elle rend elle-même les services, et son impôt américain personnel n'est pas de l'impôt payé par la société; il ne réduit donc pas son REATB comme le ferait l'impôt de la société, et l'on ne sait pas avec certitude si un crédit pour impôt étranger dans sa propre déclaration le couvre. Elle retire 80 000 $ US, un dividende étranger pour le Canada, avec un allègement pour le bénéfice déjà imposé comme REATB.
• Le changement. Elle choisit le statut de société à compter du 1er janvier. Juste avant la fin du 31 décembre, elle est réputée apporter les biens de la LLC à la nouvelle société en échange de ses actions.
• Après. La société produit le formulaire 1120 et le formulaire 5472 et paie l'impôt américain des sociétés. Cet impôt multiplié par 1,9 est déduit de son REATB; une partie du REATB reste donc imposée au Canada. Un dividende de 80 000 $ US subit une retenue américaine plafonnée à 15 %, qu'elle peut réclamer comme crédit pour impôt étranger au Canada, dans les limites applicables.

Si la LLC résidait au Canada parce qu'elle la dirige depuis Toronto, le choix pourrait déclencher les règles canadiennes de départ des sociétés; vérifiez-le avant de produire. Dans tous les cas, son travail à Toronto peut faire en sorte que la LLC exploite une entreprise au Canada et produise une T2.

Une consultante de Vancouver sans présence aux États-Unis

Une consultante de Vancouver fait tout le travail à la maison pour des clients américains par l'entremise d'une LLC, sans bureau ni personnel aux États-Unis et sans aucun jour de travail aux États-Unis.

• Avant. Aucune activité commerciale aux États-Unis, donc aucun impôt américain sur le revenu; la LLC produit un formulaire 1120 pro forma avec le formulaire 5472 pour les années où il y a des opérations. Parce qu'elle fait tout le travail à Vancouver, la LLC exploite probablement une entreprise au Canada et produit une T2. Elle prend toutes les décisions ici; la LLC peut donc aussi y résider; si ce n'est pas le cas, elle produit aussi le T1134.
• Le changement. Elle se constitue en société en Colombie-Britannique et signe de nouveaux contrats par l'entremise de la société à compter du 1er mars. La LLC facture son dernier projet en avril, lui verse les 15 000 $ US restants et est dissoute en juin.
• Après. La LLC produit son dernier formulaire 1120 pro forma avec le formulaire 5472, qui déclare la distribution et la dissolution, ainsi que sa dernière T2; elle produit un dernier T1134 si la LLC ne résidait pas au Canada. La société remet le formulaire W-8BEN-E aux clients; sans établissement stable aux États-Unis, son bénéfice est généralement exempt d'impôt fédéral américain.

Une société de portefeuille de Calgary comme propriétaire

La société de portefeuille albertaine d'un couple détient toute une LLC américaine. La règle conventionnelle qui bloque les avantages sur le revenu gagné par l'entremise de la LLC s'applique de la même façon; les productions annuelles de la société de portefeuille sont expliquées dans Et si une société canadienne détient la LLC?. Le même choix est une option, avec la même vérification de la résidence avant de produire. Ensuite, les dividendes versés à la société de portefeuille, qui détient toutes les actions avec droit de vote, peuvent donner droit à une retenue américaine plafonnée à 5 %.

Votre situation est différente?

• Vous payez déjà l'impôt américain sur le bénéfice de la LLC, vous retirez des distributions, ou vous êtes en retard pour le formulaire 5472 ou le T1134 : le correctif et le rattrapage demandent un seul plan. Obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• La LLC est dirigée depuis le Canada ou vous faites son travail ici : elle peut résider au Canada ou y exploiter une entreprise, ce qui change les productions annuelles et le coût du choix. Obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Vous n'avez encore rien constitué : comparez les structures dans Mettre sur pied une entreprise américaine comme résident canadien.
• Vous voulez plutôt une nouvelle société américaine : voir Constituer une société américaine depuis le Canada.
• Vos livres doivent répondre à la vision des deux pays : voir Tenue de livres d'une LLC américaine détenue par un Canadien.
• Vous décidez comment retirer de l'argent : voir Vous payer à partir d'une société américaine.
• La LLC a déjà choisi le statut de société, ou vous n'êtes pas certain : vérifiez son dossier auprès de l'IRS dans Comment l'IRS classe votre LLC; si elle produit un formulaire 1120 complet, voir Propriétaire canadien d'une société américaine.
• Vous détenez la LLC avec un conjoint ou toute autre personne : elle est une société de personnes aux fins de l'impôt américain par défaut. Voir Associé canadien d'une LLC américaine.
• Vous vivez hors du Canada et des États-Unis : voir LLC détenue par un étranger et imposée comme une société.
• Vous êtes citoyen américain ou titulaire de la carte verte : le volet américain change complètement. Voir Américains qui vivent au Canada.
• Vous déménagez entre le Canada et les États-Unis, ou avez constitué la LLC avant de déménager au Canada : voir Traverser la frontière avec une société.