Filiale américaine d'une société canadienne : mise en place

Que met sur pied et que produit une société canadienne qui a une filiale américaine?

Une société canadienne met sur pied une filiale américaine en la constituant dans un État, en lui faisant émettre ses actions en faveur de la société mère contre un paiement consigné, et en lui obtenant un EIN. Dès la première année, deux séries de déclarations se déroulent côte à côte : la filiale produit aux États-Unis, et la société mère déclare la filiale à l'ARC.

Pour l'ARC, une filiale américaine en propriété exclusive est la société étrangère affiliée de la société mère, et les deux sociétés sont liées; elles ont donc un lien de dépendance (Loi de l'impôt sur le revenu, article 95; article 251).

Ce qui en fait plus que de la paperasse : les deux pays voient les mêmes opérations intersociétés; les chiffres du formulaire 5472, du T1134 et du T106 doivent donc concorder avec les deux séries de livres. Un formulaire 5472 manquant ou largement incomplet coûte à lui seul 25 000 US$. Un prêt de la société mère, des biens vendus entre les sociétés, des factures américaines que la société mère a payées directement sans entente, du personnel américain et une première année abrégée ajoutent chacun une étape.

À réunir : la résolution du conseil de la société mère, le certificat de constitution, les règlements administratifs et le registre des actions de la filiale, la preuve que la société mère a payé ses actions, la lettre d'EIN, tout prêt ou toute entente intersociétés, et les relevés bancaires des deux sociétés.

Que doit décider et signer d'abord la société mère canadienne?

Le conseil de la société mère devrait approuver l'investissement dans une seule résolution qui règle l'État, le capital-actions, les responsables et le financement. Chaque choix se répercute sur les productions américaines; réglez-le donc avant de déposer quoi que ce soit.

• L'État. Une filiale doit généralement s'inscrire dans chaque État où elle fait des affaires, selon la définition de cet État, peu importe où elle est constituée; constituer dans un État et exploiter dans un autre entraîne des dépôts dans les deux. Voir Dans quel État se constituer.
• Le capital-actions. Le nombre d'actions autorisées et leur valeur au pair. Au Delaware, ils déterminent la taxe de franchise annuelle; voir Taxe de franchise du Delaware.
• Les administrateurs et les dirigeants. Le Delaware exige au moins un administrateur, qui doit être une personne physique; les administrateurs n'ont pas à être actionnaires, et l'article 141(b) n'impose aucun critère de résidence (Code du Delaware, titre 8). Les dirigeants ont le rôle fiscal : le président, le vice-président, le trésorier ou un autre dirigeant autorisé signe le formulaire 1120 (IRS). Nommez des personnes qui savent qu'elles signeront.
• Le financement. Quelle somme sert à acheter des actions et quelle somme est prêtée (voir plus bas). Si une seule personne non résidente, ou un groupe de non-résidents ayant entre eux un lien de dépendance, contrôle la société mère canadienne, l'un ou l'autre peut être traité comme un dividende versé à ce propriétaire étranger selon les règles sur le sabordage d'une société étrangère affiliée, sauf exception (Loi de l'impôt sur le revenu, article 212.3).
• L'année d'imposition. La filiale adopte son année d'imposition dans sa première déclaration; la changer plus tard exige généralement le consentement de l'IRS au moyen du formulaire 1128 (IRS).

Tenir les réunions du conseil de la filiale au Canada n'en fait pas une résidente canadienne : si le Canada la traitait aussi comme résidente, une société créée seulement en vertu du droit américain est résidente des États-Unis seulement selon le paragraphe 3 de l'article IV de la convention, et la Loi de l'impôt sur le revenu suit la convention (paragraphe 250(5)). Mais si son entreprise est dirigée depuis un bureau au Canada, ce bureau peut être un établissement stable, et le Canada peut imposer les bénéfices qui lui reviennent selon les articles V et VII (convention). Même sans établissement stable, une filiale qui exploite une entreprise au Canada, ce qui comprend la sollicitation de commandes sur place par le personnel de la société mère, produit sa propre T2 dans les six mois suivant la fin de son exercice, avec l'annexe 91 pour réclamer l'exemption conventionnelle (Loi de l'impôt sur le revenu, article 150; article 253; ARC : guide T2). Si la société mère n'a pas encore choisi entre une succursale, une filiale et une LLC, lisez d'abord Une entreprise canadienne aux États-Unis.

Mettre sur pied une filiale américaine : quelles sont les étapes, dans l'ordre?

Constituez la société, émettez ses actions, obtenez l'EIN, puis ouvrez le compte bancaire; les comptes de paie et de taxe de vente ne viennent que lorsqu'ils sont déclenchés. Les étapes ci-dessous utilisent le Delaware; les autres États emploient des dépôts semblables en vertu de leurs propres lois.

1. Nommez un agent enregistré. Le Delaware exige que chaque entité commerciale garde un agent enregistré ayant une adresse municipale physique au Delaware (Division des sociétés du Delaware). Voir Agents enregistrés.
2. Déposez le certificat de constitution. Il indique le nom de la société, son siège social et son agent, son objet (toute activité licite suffit), ses actions autorisées, ainsi que le nom et l'adresse postale du fondateur (Code du Delaware, article 102).
3. Adoptez les règlements administratifs et élisez les dirigeants. Après le dépôt, le fondateur ou les administrateurs désignés tiennent une assemblée d'organisation, ou agissent par consentement écrit, pour adopter les règlements administratifs et élire les administrateurs et les dirigeants (article 108).
4. Émettez des actions en faveur de la société mère. Le conseil décide du nombre d'actions émises et de la contrepartie : argent, biens ou autre avantage (article 152). Consignez l'émission dans le registre des actions.
5. Obtenez l'EIN au moyen du formulaire SS-4 (section suivante).
6. Ouvrez un compte bancaire au nom de la filiale, et faites payer les actions par la société mère de son propre compte vers celui-là, de sorte que le paiement soit traçable. Voir Adresse d'affaires et compte bancaire aux États-Unis.
7. Produisez le formulaire BE-13 du BEA dans les 45 jours civils suivant la constitution. Une nouvelle société américaine détenue par une société mère étrangère déclare au Bureau of Economic Analysis même si le bureau ne le demande jamais; lorsque le coût prévu de sa mise en place est de 40 millions US$ ou moins, la déclaration est la courte demande d'exemption BE-13 (15 CFR 801.7). Voir Mettre sur pied une filiale américaine pour une société étrangère.
8. Inscrivez la société comme société étrangère dans chaque autre État où elle fait des affaires. Voir S'inscrire dans un autre État.
9. N'ouvrez les comptes de paie et de taxe de vente que lorsqu'ils sont déclenchés : lorsqu'elle verse des salaires pour la première fois dans un État, ou qu'elle atteint le lien fiscal en matière de taxe de vente. Voir Envoyer des employés travailler aux États-Unis et Seuils de taxe de vente par État.
10. Signez les ententes intersociétés avant la première facture ou le premier prêt intersociétés (voir plus bas).

Comment la filiale obtient-elle un EIN quand aucun dirigeant n'a de SSN?

Par télécopieur ou par la poste, au moyen du formulaire SS-4. La demande en ligne n'est ouverte qu'aux demandeurs situés aux États-Unis dont le dirigeant principal a un numéro d'identification fiscale américain, et l'IRS n'attribue plus d'EIN par téléphone aux contribuables nationaux (IRS : instructions du formulaire SS-4). Le manuel interne de l'IRS réserve la ligne téléphonique internationale aux sociétés constituées hors des États-Unis; une filiale du Delaware est donc dirigée vers le télécopieur ou la poste, même si elle est dirigée depuis le Canada (IRM 21.7.13).

La personne responsable aux lignes 7a–7b doit être une personne physique, jamais la société mère canadienne : la personne qui détient ou contrôle en dernier ressort la filiale, ou qui exerce un contrôle effectif ultime sur elle et sur ses fonds. Si cette personne n'a ni SSN ni ITIN et ne peut pas en obtenir, inscrivez « foreign » ou N/A à la ligne 7b. Voies, délais de traitement et numéros à jour : EIN sans SSN.

La société mère devrait-elle financer la filiale américaine par des actions ou par un prêt?

Les deux sont possibles; les documents diffèrent. Un achat d'actions exige une résolution du conseil, une inscription au registre des actions et une preuve de paiement. Un prêt exige une entente signée comportant un taux d'intérêt et une date de remboursement fixes que les deux sociétés respectent, sinon l'avance peut être traitée comme des actions (26 USC 385); il ajoute aussi des déclarations dans les deux pays.

Déclarer chaque apport du propriétaire sur le formulaire 5472 est une règle pour une LLC à membre unique détenue par des étrangers, et non pour une société. La déclaration ligne par ligne d'un prêt est expliquée dans Verser de l'argent dans votre société américaine depuis l'étranger; la retenue et les formulaires 1042 et 1042-S sont expliqués dans Filiale américaine d'une société étrangère.

Au Canada, un prêt à un non-résident qui reste en cours plus d'un an sans intérêt raisonnable peut créer pour la société mère un revenu d'intérêt réputé selon l'article 17; le paragraphe 17(8) peut exempter un prêt à une société étrangère affiliée contrôlée, dans la mesure où la société mère démontre que l'argent a servi tout au long à gagner un revenu d'entreprise exploitée activement (Loi de l'impôt sur le revenu, article 17). Fixez le taux comme le feraient des parties indépendantes; voir Fixer les prix entre vos sociétés canadienne et américaine. Pour distinguer des actions d'un prêt une fois l'argent déjà transféré, voir Verser de l'argent dans votre société américaine depuis l'étranger.

Que produit la filiale américaine la première année?

Le formulaire 1120, avec la question sur la propriété étrangère remplie et un formulaire 5472 pour chaque partie liée avec laquelle elle a fait affaire, plus toute déclaration de retenue et ses productions d'État (IRS : instructions du formulaire 1120).

• Formulaire 1120. Toute société nationale le produit, avec ou sans revenu imposable. Il est à produire au plus tard le 15e jour du quatrième mois suivant la fin de l'exercice; la première année abrégée d'une nouvelle société suit la même règle, comptée à partir de la fin de la période abrégée. Une fin d'exercice en juin suit la même règle pour les années d'imposition commençant après 2025; la date limite du troisième mois pour juin, dans les instructions du formulaire 1120, ne vise que les années antérieures (Public Law 114-41, article 2006(a)(3)). Le formulaire 7004, produit à la date d'échéance, prolonge la production de six mois, mais non le paiement. Cochez « Initial return ». L'impôt fédéral est de 21 % du revenu imposable; des paiements estimatifs s'appliquent si la société prévoit 500 US$ ou plus d'impôt.
• Annexe K, questions 4 et 7. Répondez Oui à la question 4a, parce qu'une société détient les actions, et joignez l'annexe G (formulaire 1120) qui nomme la société mère; la question 4b est généralement aussi Oui si un particulier détient la moitié ou plus de la société mère, et la partie II de l'annexe G nomme alors cette personne. Répondez Oui à la question 7 lorsqu'une personne étrangère détient au moins 25 % des droits de vote ou de la valeur, et inscrivez le pourcentage, le Canada et le nombre de formulaires 5472 joints.
• Formulaire 5472. Produisez un formulaire distinct pour chaque partie liée avec laquelle la filiale a eu une opération à déclarer : la société mère, et toute société sœur qu'elle a payée ou facturée. Joignez-les au formulaire 1120 à sa date d'échéance, prolongations comprises, et cochez la case de la première année (IRS : instructions du formulaire 5472). Après 90 jours à compter d'un avis de l'IRS, un défaut qui se poursuit ajoute 25 000 US$ par partie liée pour chaque période de 30 jours.

Une société créée aux États-Unis est une personne des États-Unis aux fins du FBAR, même si sa société mère est canadienne (FinCEN). À partir de la deuxième année, voir Filiale américaine d'une société étrangère.

Que produit la société mère canadienne la première année?

L'annexe 25 avec sa T2, le formulaire T1134 pour la filiale dans les 10 mois suivant la fin de son propre exercice, et le formulaire T106 si ses opérations avec des non-résidents liés, comme la filiale, dépassent 1 000 000 C$ (ARC : guide T2).

• Formulaire T1134. La société mère produit une déclaration pour chaque société étrangère affiliée (Loi de l'impôt sur le revenu, article 233.4), avec un supplément distinct par société affiliée. Si une société de portefeuille canadienne détient la société mère, seule la société canadienne de plus bas niveau déclare la société affiliée (ARC).
• Première année inactive. Selon une politique administrative de l'ARC, aucun supplément n'est produit, seulement les renseignements de base du sommaire du T1134, si le coût de la participation de la société mère était inférieur à 100 000 C$, si les recettes brutes de la filiale étaient inférieures à 100 000 C$ et si ses actifs n'ont jamais dépassé 1 000 000 C$. Les recettes brutes comprennent les recettes qui ne sont pas des revenus, comme les prêts; le financement seul peut donc mettre fin à l'inactivité (instructions du T1134).
• Formulaire T106. Exigé lorsque les opérations à déclarer avec tous les non-résidents ayant un lien de dépendance dépassent ensemble 1 000 000 C$ : un sommaire, un feuillet distinct pour chaque non-résident, produits séparément de la T2 dans les 6 mois suivant la fin de l'exercice (instructions du T106; article 233.1). Les ventes de biens ou de services à la filiale, les prêts, les intérêts et l'investissement de la société mère dans les actions de la filiale comptent tous dans le total. Les seuils du T106 et du T1134 sont en dollars canadiens; convertissez donc les montants en dollars américains de la filiale avant de comparer.
• Formulaire T1135. Les actions d'une société étrangère affiliée et les dettes qu'elle doit ne sont pas des biens étrangers déterminés; la filiale elle-même n'y figure donc pas (article 233.3). La déclaration de biens étrangers propre au Québec, TP-1079.8.BE-V, les exclut aussi (Québec, 2025, chap. 35, art. 128).

Un T1134 ou un T106 tardif coûte le plus élevé de 100 C$ et de 25 C$ par jour, pendant un maximum de 100 jours; les défauts commis sciemment ou par négligence grossière coûtent plus (article 162). Si une année a déjà été omise, voir Déclaration omise des sociétés étrangères affiliées d'une société américaine.

Quelles ententes intersociétés devraient exister dès le premier jour?

Chaque flux récurrent entre les sociétés exige une entente signée avant le premier paiement : une entente de services si le personnel de la société mère travaille pour la filiale, une licence pour un logiciel ou une marque, une entente d'achat ou de distribution pour des biens, une entente de partage des coûts pour des actifs incorporels mis au point ensemble, et une entente de prêt. Selon l'article IX de la convention, chaque pays peut rajuster les conditions entre sociétés liées qui diffèrent de celles que des sociétés indépendantes conviendraient (convention), et les mêmes flux figurent sur le formulaire 5472, qui a sa propre partie pour les ententes de partage des coûts, et sur le T106. Une lacune fréquente : la société mère paie directement les factures américaines de la filiale sans entente ni refacturation; ni l'une ni l'autre série de livres n'indique donc si chaque paiement était un prêt, un paiement d'actions ou des honoraires. Voir Fixer les prix entre vos sociétés canadienne et américaine et Tenue de livres d'une société canadienne et de sa société américaine.

Comment les bénéfices reviennent-ils au Canada plus tard?

Habituellement sous forme de dividendes. La retenue américaine sur un dividende est plafonnée à 5 % lorsque la société mère canadienne est une société qui détient au moins 10 % des actions avec droit de vote et qui remplit les conditions de l'article sur la limitation des avantages de la convention, l'article XXIX-A (convention, article X). Une société mère détenue surtout par des personnes qui vivent hors du Canada et des États-Unis peut échouer au critère de propriété de cet article et avoir besoin d'un autre critère, comme celui de l'entreprise exploitée activement. Sans demande conventionnelle valide, le taux prévu par la loi est de 30 % (IRS : Publication 515). La filiale doit tout impôt qu'elle omet de retenir (26 USC 1461), et un dirigeant responsable de la retenue qui omet volontairement de retenir ou de verser l'impôt peut se voir réclamer personnellement le même montant (26 USC 6672).

La société mère remet à la filiale un formulaire W-8BEN-E qui réclame le taux conventionnel à la partie III, en utilisant la ligne 15 pour un taux de dividende fondé sur la propriété (IRS : instructions du formulaire W-8BEN-E); voir Formulaires W d'une société canadienne. Au Canada, le bénéfice que la filiale tire d'une entreprise exploitée activement aux États-Unis est généralement versé à son surplus exempté, et la société mère peut déduire un dividende payé sur le surplus exempté; ce bénéfice n'est donc généralement pas imposé de nouveau (Loi de l'impôt sur le revenu, article 113; Règlement de l'impôt sur le revenu, article 5907). Ces comptes se construisent dès la première année. Les loyers, les intérêts et les autres revenus de biens sont différents : à moins que l'entreprise compte plus de cinq employés à temps plein, la société mère peut devoir inclure ce revenu dans son propre revenu canadien chaque année, qu'il soit versé ou non (Loi de l'impôt sur le revenu, article 91; article 95). Pour en savoir plus sur le surplus, voir Une entreprise canadienne aux États-Unis; pour une vente ultérieure, voir Vendre une entreprise américaine depuis le Canada.

La filiale américaine produit-elle une déclaration BOI?

Non. Le FinCEN exempte les sociétés créées aux États-Unis de la déclaration des bénéficiaires effectifs; les autres sociétés déclarantes sont des entités constituées en vertu du droit d'un pays étranger qui s'inscrivent pour faire des affaires dans un État américain (FinCEN). La société mère canadienne peut donc avoir à déclarer seulement si elle s'inscrit elle-même dans un État; voir Inscrire une société canadienne dans un État américain et Qui produit encore une déclaration BOI.

Exemple

Montants donnés à titre d'illustration. Les chiffres des filiales sont en dollars américains; les seuils canadiens sont en dollars canadiens, convertis à un taux illustratif de 1,40 $ CA par dollar américain.

Une société de logiciels ontarienne embauche du personnel de vente américain

Une société de logiciels ontarienne constitue une filiale au Delaware pour employer deux vendeurs américains. Elle achète des actions pour 50 000 $ US et prête 100 000 $ US en vertu d'une entente signée, à 5 % par année, avec des intérêts payés chaque trimestre.

• Filiale : son premier formulaire 1120 répond Oui, 100 %, Canada à la question 7. Le formulaire 5472 de la société mère montre les soldes du prêt et les intérêts payés; l'achat d'actions ne figure à aucune ligne de la partie IV. Elle déduit les intérêts à mesure qu'ils sont payés, ne retient rien parce que la société mère a droit aux avantages conventionnels et a remis un formulaire W-8BEN-E, et produit les formulaires 1042 et 1042-S au plus tard le 15 mars. Les inscriptions à la paie commencent avec les premiers salaires.
• Société mère : elle déclare les intérêts comme revenu. La filiale a reçu environ 210 000 $ CA, soit plus que la limite de recettes brutes de 100 000 $ CA; le T1134 exige donc un supplément complet. L'achat d'actions, le prêt et les intérêts totalisent bien moins de 1 000 000 $ CA; il n'y a donc pas de T106.

Un fabricant de la C.-B. approvisionne une filiale du Texas

Un fabricant de la Colombie-Britannique constitue une filiale au Texas pour détenir des stocks et vendre à des détaillants américains. La filiale achète 2 000 000 $ US de marchandises de la société mère la première année.

• Filiale : constituée au Texas, elle n'a pas à s'y inscrire comme société étrangère, mais elle s'inscrit dans tout autre État où elle fait des affaires. Le formulaire 5472 déclare les achats de stocks auprès de la société mère. Son premier rapport de taxe de franchise du Texas est à produire au plus tard le 15 mai de l'année suivante.
• Société mère : 2 000 000 $ US équivalent à environ 2 800 000 $ CA, soit plus de 1 000 000 $ CA; elle produit donc le T106 dans les six mois suivant la fin de l'exercice, plus un supplément du T1134. Une entente d'achat appuyée par une justification des prix devrait exister avant la première expédition, parce que les deux administrations fiscales peuvent vérifier le prix.

Une société albertaine se constitue en décembre et commence en janvier

Une société albertaine dont l'exercice se termine le 31 décembre constitue une filiale au Delaware le 10 décembre et achète des actions pour 10 000 $ US. Rien d'autre ne se passe avant janvier.

• Filiale : elle adopte l'année civile; sa première année abrégée va donc du 10 au 31 décembre. Le formulaire 1120, marqué « Initial return », est à produire au plus tard le 15 avril. Si l'achat d'actions a été sa seule opération avec la société mère, aucun formulaire 5472 n'est généralement nécessaire; si la société mère a aussi payé les frais de constitution et que la filiale les lui doit, ce solde est un prêt à déclarer. Sa demande d'exemption BE-13 est à produire dans les 45 jours, soit au plus tard le 24 janvier. Son premier rapport annuel et sa première taxe de franchise du Delaware sont à produire au plus tard le 1er mars.
• Société mère : son T1134 est à produire au plus tard le 31 octobre. Son coût (environ 14 000 $ CA) et les recettes de la filiale (environ 14 000 $ CA) sont inférieurs à 100 000 $ CA, et les actifs sont bien inférieurs à 1 000 000 $ CA; le sommaire porte donc les renseignements de base et aucun supplément.

Votre situation est différente?

• Le premier formulaire 1120, le formulaire 5472, le T1134 et le T106 arrivent à échéance en même temps, ou de l'argent a déjà circulé sans documents : les mêmes opérations doivent concorder dans tous ces formulaires; obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Des personnes ou des sociétés hors du Canada détiennent ou contrôlent la société mère canadienne : l'investissement peut devenir un dividende réputé selon les règles sur le sabordage d'une société étrangère affiliée, et les taux conventionnels peuvent ne pas s'appliquer; obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière avant que l'argent circule, et voir Société canadienne pour un fondateur résidant en Chine.
• La filiale sera dirigée depuis le bureau canadien de la société mère, ou le personnel de la société mère vendra pour elle au Canada : elle peut devoir sa propre T2 et de l'impôt canadien sur une partie de ses bénéfices; obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• La filiale détiendra un immeuble locatif ou des placements aux États-Unis au lieu d'exploiter une entreprise : la société mère peut être imposée au Canada sur ce revenu chaque année; obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière. Si la société canadienne détient directement un immeuble locatif américain, voir Société canadienne qui détient un immeuble américain.
• Un citoyen américain ou un titulaire de la carte verte détient la société mère canadienne : le propriétaire a ses propres productions américaines pour la société canadienne; voir Propriétaires américains de sociétés canadiennes et obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Vous hésitez encore entre une succursale, une filiale et une LLC : lisez Une entreprise canadienne aux États-Unis.
• La filiale achètera des biens, des services ou des logiciels de la société mère : voir Fixer les prix entre vos sociétés canadienne et américaine et obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Vous ou d'autres employés canadiens travaillerez pour la filiale aux États-Unis : voir Envoyer des employés travailler aux États-Unis.
• La société canadienne s'inscrira elle-même dans un État : voir Inscrire une société canadienne dans un État américain.
• Une personne, et non une société, détiendra la société américaine : voir Constituer une société américaine depuis le Canada.
• La société mère n'est pas canadienne : voir Mettre sur pied une filiale américaine pour une société étrangère.
• Un T1134 ou un formulaire 5472 a déjà été omis : voir Déclaration omise des sociétés étrangères affiliées d'une société américaine et obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.